ForumOA
Forum for offentlige anskaffelser
Kurs · innsikt · rådgivning

HjemKOFA-basenKOFA 2022/173

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2022/173: Mangelfull begrunnelse – vintervedlikehold

Saksnummer
2022/173
Avgjort
2022-12-19
Kunngjort
2021-09-30
Innklaget
Gamvik kommune
Klager
Leif-Gunnar K. Pettersen
Regelverk
FOA 2017
Sakstype
Klage på tildeling – mangelfull begrunnelse og feil tilbudsevaluering
Anskaffelsens verdi
Estimert 1 450 000 kroner per år; rammeavtale med maksimal varighet syv (5+1+1) år
Art
Tjeneste
Prosedyre
Åpen anbudskonkurranse
Terskelverdi
Over EØS-terskel
KOFA ga klager medhold i at Gamvik kommune hadde brutt begrunnelsesplikten og gjennomført en evalueringsfeil ved tildeling av rammeavtale om vintervedlikehold. Begrunnelsen inneholdt ingen konkret redegjørelse for de egenskapene ved det valgte tilbudet som ga uttelling på kvalitetskriteriene, og ett underkriterium ble sannsynligvis evaluert under feil tildelingskriterium.
Hovedspørsmål
Oppfylte Gamvik kommunes begrunnelse for kontraktstildelingen kravene i FOA 2017 § 25-1, og ble evalueringen av tildelingskriteriene gjennomført i samsvar med konkurransegrunnlaget?

Faktum

Gamvik kommune kunngjorde 30. september 2021 en åpen anbudskonkurranse om vintervedlikehold på fylkeskommunale og kommunale veier og plasser på Skjånes. Rammeavtalen hadde en estimert verdi på 1 450 000 kroner per år og maksimal varighet på syv år. Innen tilbudsfristen 3. november 2021 mottok kommunen tre tilbud, herunder fra klager Leif-Gunnar K. Pettersen og valgte leverandør Mesta AS. Kontrakt ble tildelt Mesta AS 4. november 2021 og inngått 19. november 2021. Tildelingskriteriene var «Priser og kostnader» (40 %), «Løsningsforslag og miljø» (40 %) og «Oppdragsspesifikk kompetanse» (20 %). Klager fikk totalt 91 vektede poeng mot valgte leverandørs 100 poeng. Klager anførte at konkurransegrunnlaget var uklart, at valgte leverandørs tilbud skulle ha vært avvist, at innsynet i valgte leverandørs tilbud var mangelfullt, at evalueringen var feil, og at begrunnelsen for tildelingen var utilstrekkelig.

KOFAs vurdering

1. Uklart konkurransegrunnlag (FOA 2017 via kravet til forutberegnelighet, jf. EU-domstolens avgjørelse i C-19/00 SIAC): Rettsregelen er at konkurransegrunnlaget må være tilstrekkelig klart til at en rimelig opplyst leverandør forstår kravenes innhold. KOFA vurderte samtlige påståtte uklarheter – nattbrøyting, responstid, brøytestikker, reservemaskin og prising av første sesong – og fant at behovsbeskrivelsen klart avklarte hvert av disse punktene. Uttalelser i lokalavisen kunne ikke anvendes som tolkningsmoment for konkurransegrunnlagets innhold. Delkonklusjon: Ingen brudd.

2. Avvisning av valgte leverandørs tilbud (FOA 2017 § 24-2 tredje ledd bokstav f og i): Rettsregelen er at forhold som alvorlige feil og kontraktsbrudd gir avvisningsrett, ikke avvisningsplikt. KOFA la til grunn at de øvrige avvisningsanførslene gjaldt kontraktskrav der oppfyllelse ikke skulle dokumenteres i tilbudet, og at det ikke forelå forbehold eller holdepunkter for at opplysningene i tilbudet var uriktige. Delkonklusjon: Ingen brudd; anførselen om avvisning av valgte leverandør førte ikke frem.

3. Begrunnelsespliktens innhold (FOA 2017 § 25-1, jf. LOA 2017 § 4 om etterprøvbarhet): Rettsregelen er at begrunnelsen skal inneholde en konkret redegjørelse for det valgte tilbudets egenskaper og relative fordeler, ikke bare poengangivelser eller generelle bemerkninger om at tilbudet ble vurdert som best, jf. KOFA 2019/205 premiss 35 og Underrettens avgjørelse i T-447/10 (Evropaïki Dynamiki) premiss 88–90. KOFA konstaterte at begrunnelsen for tildelingskriteriet «Løsningsforslag og miljø» – som utgjorde 40 % av evalueringen – utelukkende besto i at begge leverandører hadde «redegjort godt», uten noen redegjørelse for hvilke egenskaper ved tilbudene som faktisk ga uttelling. For «Oppdragsspesifikk kompetanse» fremgikk det bare at valgte leverandør hadde «redegjort mer forpliktende» for sjåfører, uten at det ble spesifisert hvilke egenskaper dette gjaldt. Delkonklusjon: Begrunnelsen var ikke tilstrekkelig til at klager kunne bedømme om anskaffelsesprosessen hadde skjedd i samsvar med regelverket – brudd på FOA 2017 § 25-1.

4. Evalueringsfeil – feil tildelingskriterium anvendt (FOA 2017 § 25-1, jf. LOA 2017 § 4): Rettsregelen er at evalueringen må skje i samsvar med de kriteriene og parameterne som er kunngjort i konkurransegrunnlaget. KOFA fant det sannsynliggjort at trekket på 5 poeng for klager under «Oppdragsspesifikk kompetanse» – begrunnet med at valgte leverandør hadde redegjort «mer forpliktende» for sjåfører – reelt sett ga uttelling for hvordan oppdraget var tenkt løst med hensyn til bemanning. Dette skulle etter konkurransegrunnlaget evalueres under «Løsningsforslag og miljø», ikke under kompetansekriteriet. Delkonklusjon: Evalueringen var sannsynligvis i strid med konkurransegrunnlaget – brudd konstatert.

Konklusjon

KOFA konkluderte med at Gamvik kommune hadde brutt LOA 2017 § 4 ved gjennomføringen av tilbudsevalueringen og FOA 2017 § 25-1 ved å gi en mangelfull begrunnelse for tildelingen. Bruddet kunne ha påvirket resultatet av konkurransen, og klagegebyret ble tilbakebetalt. Klagers øvrige anførsler om uklart konkurransegrunnlag, avvisning og innsyn ble avvist eller førte ikke frem.

Praktisk betydning

Avgjørelsen presiserer at en begrunnelse som utelukkende angir poengsum og konstaterer at et tilbud er «godt», ikke oppfyller FOA 2017 § 25-1. Oppdragsgivere må konkret angi hvilke egenskaper ved det valgte tilbudet som ga uttelling under hvert tildelingskriterium, særlig der kriteriet inneholder flere underliggende momenter. Avgjørelsen understreker videre at evalueringen må holde seg innenfor de kriteriene og parameterne som er kunngjort: forhold som etter konkurransegrunnlaget hører under ett kriterium, kan ikke gi uttelling under et annet. Det er KOFA som avgjør spørsmål om regelverksbrudd i anskaffelsesprosessen, mens innsynsbegjæringer i konkurrenters tilbud hører under overordnet forvaltningsorgan.

Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)

Saken gjelder: Avvisning av tilbud. Begrunnelse. Feil i/uklart konkurransegrunnlag. Innsyn/taushetsplikt. Tilbudsevaluering. Innklagede kunngjorde en åpen anbudskonkurranse for anskaffelse av vintervedlikehold på fylkeskommunale og kommunale veier på Skjånes. Klager anførte at innklagede hadde brutt regelverket ved å utforme et uklart konkurransegrunnlag, ved ikke å avvise valgte leverandør, ved evalueringen av tilbudene og ved å gi en mangelfull begrunnelse. Klagenemnda kom til at tilbudsevalueringen og begrunnelsen for denne var i strid med regelverket. Klagers øvrige anførsler ble avvist eller førte ikke frem. Klagenemndas avgjørelse 19. desember 2022 i sak 2022/173 Klager: Leif-Gunnar K. Pettersen Innklaget: Gamvik kommune Klagenemndas medlemmer: Finn Arnesen, Marianne Dragsten, Karin Fløistad

Bakgrunn

(1)Gamvik kommune (heretter innklagede) kunngjorde 30. september 2021 en åpen anbudskonkurranse om vintervedlikehold på fylkeskommunale og kommunale veier og plasser på Skjånes. Anskaffelsens verdi var estimert til 1 450 000 kroner i året. Rammeavtalen hadde en maksimal varighet på syv (5+1+1) år. Tilbudsfrist var 3. november 2021.

(2)Anskaffelsen omfattet «levering av brøyting, strøing, salting av brannkummer, rydding og annet vintervedlikehold på fylkeskommunale og kommunale veier og plasser på Skjånes.» Anskaffelsen gjaldt to roder, én for fylkeskommunale veier og én for kommunale veier. Leverandørene måtte gi tilbud på begge rodene.

(3)I konkurransegrunnlaget var det gitt følgende behovsbeskrivelse: «For brøyting av det fylkeskommunale og det kommunale veinettet gjelder generelt følgende forutsetninger: - Veiene skal være brøytet alle hverdager i tidsrommet kl. 0600 - 2200. På lørdager utsettes fristen for gjennombrøyting til kl. 0700 og på søn- og helgedager til kl. 0900. - Utløsende snømengde: 5 cm tørr/3 cm kram snø. Postadresse Besøksadresse

- Maks. snømengde: 15 cm. Under vedvarende snøvær skal brøytefrekvensen være så stor at kravet til maksimal snømengde overholdes minimum mellom kl. 0600 og 2200. Under intense snøvær er det aktuelt å rykke ut før utløsende snømengde nås. - Ved snøfokk skal tiltak settes i verk når snøskavler strekker seg mer enn halvveis over et kjørefelt. - Veikryss og plasser ryddes umiddelbart etter at veiene er gjennombrøytet. - Gang- og sykkelveier brøytes samtidig med tilstøtende vei. - Issvuller skal fjernes før det kan oppstå fare for trafikantene. Hovedmålsettingen for brøytingen er at veiene til enhver tid skal være farbare for bilister som er normalt utstyrt for vinterkjøring. Standarden reduseres dog om natta, da nattbrøyting ikke gjennomføres i Gamvik kommune. Under ekstreme værforhold kan målsettingen fravikes. I slike tilfeller skal kontraktøren umiddelbart gi beskjed til oppdragsgiver.»

(4)Videre fulgte det av behovsbeskrivelsen at leverandøren skulle levere en oversikt over kjøretøy inkludert «reservemaskin som settes inn hvis det oppstår feil ved hovedmaskinen». I tillegg fulgte det at leverandøren var «ansvarlig for oppsett av brøytestikker».

(5)Beredskapsperioden skulle regnes fra 15. oktober til og med 15. april. I beredskapsperioden var det stilt følgende krav om responstid: «Entreprenøren skal overvåke brøyteroden i beredskapsperioden og iverksette brøyting slik at målsettingen overholdes. Entreprenøren skal iverksette brøyting ved utløsende snømengde. Responstiden til igangsatt arbeid skal være innen 30 minutter med mindre annet er avtalt. Det kan i særlige tilfeller (brann, ulykker mv.) bli aktuelt for kommunen å kalle ut entreprenøren etter kl. 2200.»

(6)Kontrakt skulle tildeles tilbudet med det beste forholde mellom pris og kvalitet, basert på tildelingskriteriene «Priser og kostnader» (vektet 40 prosent), «Løsningsforslag og miljø» (vektet 40 prosent) og «Oppdragsspesifikk kompetanse» (vektet 20 prosent).

(7)Tildelingskriteriet «Priser og kostnader» skulle dokumenteres i prisskjema. Det fremgikk av instruksen at leverandørene skulle fylle ut grønne felt i følgende skjema: Benevning Antall/ DIN PRIS TOTALPRISER estimater Fastpris Vinterdrift pr. sesong i hht. 1 kr 0 kr 0,00 Konkurransedokumentene Rode 1: Fylkeskommunal vei Fastpris Vinterdrift pr. sesong i hht. 1 kr 0 kr 0,00 Konkurransedokumentene Rode 2: Kommunal vei

Timespris (Opsjon) Timepris for udefinerte 30 kr 0 kr 0,00 tjenester, mann/ maskin kr 0,00

(8)Innen tilbudsfristen mottok innklagede tre tilbud, herunder fra Leif-Gunnar K. Pettersen (heretter klager) og Mesta AS.

(9)Innklagede tildelte kontrakten til Mesta AS (heretter valgte leverandør) i brev 4. november 2021.

(10)Resultatet av evalueringen ble gitt i en resultatrapport, som viste at klager fikk totalt 91 vektede poeng og valgte leverandør fikk totalt 100 vektede poeng: 1 Leif-Gunnar K Pettersen 2 Mesta AS Vekt Score Begrunnelse Score Begrunnelse 2.2.1 Priser og kostnader 40 % 79 1 789 000 100 1 414 500 (vekt 40 %) 2.2.2 Løsningsforslag og 40 % 100 100 miljø (vekt 40 %) a. Tilbyder skal redegjøre for Tilbyder har redegjort Tilbyder har redegjort godt for hvordan oppdraget er tenkt godt for hvordan hvordan oppdraget er tenkt løst med tanke på å vurdere oppdraget er tenkt løst løst og sin lokalkunnskap og behovet for brøyting/strøing og sin lokalkunnskap og behovet for å vurdere (vinterdrift), lokalkunnskap behovet for å vurdere brøyting/strøing. Tilbyder har og evne til å overholde brøyting/strøing. videre redegjort godt for sin tidsfrister og responstid. Tilbyder har videre responstid og evne til å redegjort godt for sin overholde tidsfrister. responstid og evne til å overholde tidsfrister. b. Tilbyder skal redegjøre for Tilbyder har redegjort Tilbyder har redegjort godt for hva slags kjøretøy, maskiner, godt for hva slags hva slags kjøretøy, maskiner utstyr som skal benyttes i kjøretøy, maskiner og og utstyr som vil benyttes i oppdraget, og eventuell utstyr som vil benyttes i oppdraget som er tilgjengelig reserveutstyr som er oppdraget som er samt reserveutstyr. tilgjengelig for tilgjengelig samt oppdragsgiver. reserveutstyr. c. Det er viktig at Tilbyder har redegjort Tilbyder har redegjort godt og leverandøren inkluderer godt og har inkludert har inkludert miljømessige miljømessige vurderinger i miljømessige vurderingen i utførelsen av utførelsen av oppdraget. vurderingen i utførelsen oppdraget. Tilbyder har Tilbyder skal beskrive av oppdraget. Tilbyder beskrevet hvordan dette hvordan dette ivaretas, og har beskrevet hvordan ivaretas og flere konkrete hvilke konkrete miljøtiltak dette ivaretas og flere tiltak som ivaretas. som ivaretas i konkrete tiltak som gjennomføringen av ivaretas. oppdragene. Oppjustert med +2,5 Oppjustert med +2,5 poeng 2.2.3 Oppdragsspesifikk 20 % 97,5 poeng for at beste for at beste besvarelse har kompetanse (vekt 20%) besvarelse har oppnå oppnå 100

a. Oppdragsgiver skal ha en Tilbyder har oppgitt en Tilbyder har oppgitt en fast -2,5 fast kontaktperson hos fast kontaktperson hos kontaktperson hos leverandøren med ansvar for leverandøren leverandøren og har redegjort oppfølging av alle leveranser og har redegjort for for relevant erfaring for til Oppdragsgiver. Tilbyder relevant erfaring for vedkommende samt kunnskap skal oppgi hvem som skal vedkommende samt fra tilsvarende oppdrag hos være fastkontaktperson og kunnskap fra tilsvarende navngitt kunde. redegjøre for relevant oppdrag hos navngitt erfaring for vedkommende, kunde. Beste besvarelse har erfaring samt erfaring/kunnskap fra som er noe mer relevant. tilsvarende oppdrag og Tilbyder har beskrevet navngitte kunder. kontaktpersonens erfaring som anses som meget relevant på en god måte. b. Dersom andre enn fast Tilbyder har redegjort Tilbyder har redegjort godt for -5 kontaktperson tilbys som godt for sin andre enn fast kontaktperson sjåfører skal det her løsning på dette punkt. som vil benyttes og har redegjøres for relevant Beste besvarelse har redegjort godt for erfaring for vedkommende, imidlertid redegjort mer relevant erfaring for samt erfaring/kunnskap fra forpliktende over personene hos navngitte tilsvarende oppdrag. sjåfører som vil benyttes kunder i oppdraget. Totalscore 91 poeng. Totalscore 100 poeng 100% Rangering: 2 Rangering: 1

(11)Kontrakt ble inngått 19. november 2021.

(12)Klagen ble brakt inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser 31. mars 2022.

(13)Nemndsmøte i saken ble avholdt 12. desember 2022.

Anførsler

Klager har i det vesentlige anført

(14)Innklagede har brutt regelverket ved å utforme et uklart konkurransegrunnlag. Det er uklart om tilbudet skulle inkludere nattbrøyting og hvordan leverandøren skulle forholde seg til vedvarende snøvær om natten. Klager har videre forstått kravet om reservemaskin slik at det stilles krav om at reservemaskinen må befinne seg i umiddelbar nærhet. I tillegg er det uklart om kravet til brøytestikker innebærer et pålegg og om det gjelder hele roden. Det er videre uklart hvordan unntak fra kravet om responstid skal forstås. Det er også uklart om hele beredskapsperioden skal prises for den første sesongen. Uklarhetene har medført at leverandørene ikke har levert tilbud på den samme tjenesten.

(15)Innklagede har brutt regelverket ved ikke å avvise tilbudet fra valgte leverandør. Det er usikkert om valgte leverandørs sjåfør har de nødvendige sertifikater for gjennomføringen av kontrakten. De fysiske dimensjonene på valgte leverandørs tilbudte maskiner bryter krav om maksimal vekt på de kommunale veiene. Valgte leverandør kan heller ikke oppfylle krav om veiene skal være gjennombrøytet klokken seks. Videre er avtale mellom valgte leverandør og underleverandør inngått etter tildeling av kontrakt. I tillegg har valgte leverandør fått sanksjoner fra fylkeskommunen på 150 000 for mislighold av brøytekontrakt. Valgte leverandør har der begått alvorlige feil som medfører tvil om leverandørens yrkesmessige kvalitet. Dette er forhold som skulle medført avvisning av tilbudet fra valgte leverandør.

(16)Innklagede har brutt regelverket ved å gi svært begrenset innsyn i valgte leverandørs tilbud.

(17)Innklagede har brutt regelverket ved tilbudsevalueringen. Klager er for det første ikke gitt tilstrekkelig uttelling for sin lokalkunnskap. Klager og valgte leverandør har fått lik uttelling på responstid, men det har formodningen mot seg at responstiden faktisk er lik.

(18)Innklagede har brutt begrunnelsesplikten ved å gi en mangelfull redegjørelse for hvordan tilbudene er sammenstilt og hvordan scoren er regnet ut.

Innklagede har i det vesentlige anført

(19)Klagen er ubegrunnet og bør avvises fra behandling i klagenemnda, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9.

(20)Det bestrides at konkurransegrunnlaget er uklart utformet. Det fremgår klart av konkurransegrunnlaget at nattbrøyting ikke skal gjennomføres i Gamvik kommune. Innklagede har heller ikke stilt krav om at reservemaskin må befinne seg i umiddelbar nærhet. Konkurransegrunnlaget er heller ikke uklart når det gjelder responstid og tilgjengelighet. Viderede fremgår det klart av konkurransegrunnlaget at entreprenøren er ansvarlig for oppsett av brøytestikker. Dato for kontraktsinngåelse fremgår av kunngjøringen og det er klart at beredskapsperioden ikke kan starte før kontraktsinngåelse.

(21)Klagers anførsel om avvisning av tilbudet til valgte leverandør bør avvises for behandling, da det ikke foreligger noen avvisningsplikt. Subsidiært anføres det at de forhold det vises til er kontraktsrettslige spørsmål som ikke gir grunnlag for avvisning.

(22)Det bestrides at innklagede har brutt regelverket ved bare å gi begrenset innsyn i valgte leverandørs tilbud. Innklagede kan ikke utlevere forretningshemmeligheter.

(23)Innklagede har ikke brutt regelverket ved tilbudsevalueringen. Samtlige leverandører viste gode lokalkunnskaper, uten at det forelå utslagsgivende forskjeller mellom tilbudene. Både klager og valgte leverandør oppfyller oppdragsgivers krav til responstid. Da responstiden ble sammenlignet forelå det ikke utslagsgivende forskjeller. Subsidiært anføres det at selv ikke et stort trekk på dette punkt ville få betydning for utfallet av konkurransen.

(24)Innklagede har ikke gitt en mangelfull begrunnelse i strid med regelverket.

Klagenemndas vurdering

(25)Klager har deltatt i konkurransen, og har saklig klageinteresse, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6. Klagen er rettidig. Konkurransen gjelder vintervedlikehold som er en tjenesteanskaffelse. Anskaffelsens verdi er estimert til 1 450 000 kroner i året. I tillegg til lov om offentlige anskaffelser 17. juni 2016 nr. 73 følger anskaffelsen forskrift om offentlige anskaffelser 12. august 2016 nr. 974 del I og del III, jf. forskriften §§ 5-1 og 5-3.

(26)Klagenemnda tar først stilling til klagers anførsel om at innklagede har brutt regelverket ved å utforme et uklart konkurransegrunnlag.

(27)Det følger av kravet til forutberegnelighet at konkurransegrunnlaget må være utformet tilstrekkelig klart, slik at en rimelig opplyst leverandør vil forstå kravenes innhold, jf. EUdomstolens avgjørelse i sak C-19/00 SIAC.

(28)Klager har anført at det foreligger en rekke uklarheter i konkurransegrunnlaget. Når det gjelder klagers anførsel om at det var uklart om det skulle gjennomføres nattbrøyting, har klager for å underbygge sin anførsel vist til forskjellige uttalelser i lokalavisen, der blant annet personer i fylkeskommunen har uttalt at veiene skal brøytes også om natten. Leverandørene må imidlertid forholde seg til informasjonen i konkurransegrunnlaget, og uttalelsene i lokalavisen kan ikke brukes som tolkningsmomenter ved fastleggelsen av innholdet i dette. Det følger av behovsbeskrivelsen i konkurransegrunnlaget at veiene skal være brøytet alle hverdager mellom kl. 06.00 og 22.00, og at nattbrøyting ikke skal gjennomføres i kommunen. Det er dermed klart at nattbrøyting ikke er omfattet av avtalen. Klagers anførsel fører ikke frem

(29)Klager har videre anført at det er uklart hvordan kravet om responstid skal forstå, fordi utgangspunktet om 30 minutters responstid gjelder «med mindre annet er avtalt».

(30)Klagenemnda kan ikke se at det at dette er uklart. Leverandørene plikter ikke å tilby kortere responstid, og kan forholde seg til at responstiden er 30 minutter. Når det gjelder klagers innvending om at oppdragsgiver kan tenkes å bruke formuleringen til å tilstå valgte leverandør lenger responstid, er dette ikke et spørsmål om hvorvidt konkurransegrunnlaget er uklart. Slik saken er opplyst for klagenemnda, er det heller ikke holdepunkter for å anta at det er avtalt en annen responstid enn 30 minutter. Klagenemnda bemerker imidlertid at en eventuell utvidelse av responstiden bare kan gjøres innenfor rammene av forskriftens bestemmelser om lovlige endringer. Klagers anførsel fører ikke frem.

(31)Klager har videre anført at det er uklart om kravet om brøytestikker innebærer et påbud om bruk av brøytestikker for hele roden. Slik kravet er utformet, ligger det til leverandørene å vurdere dette. At oppdragsgiver lar det være opp til leverandørmarkedet å vurdere hvilket behov det er for brøytestikker, er ikke i strid med regelverket. Klager har for øvrig ikke redegjort for hvordan en eventuell uklarhet på dette punkt har påvirket tilbudet. Klagers anførsel fører ikke frem.

(32)Klager har videre forstått kravet om reservemaskin slik at det stilles krav om at reservemaskinen må befinne seg i umiddelbar nærhet, og anført at dette skyldes at konkurransegrunnlaget er uklart. Slik kravet er formulert, er det ikke stilt konkrete krav om plasseringen av reservemaskin og klagenemnda kan ikke se at konkurransegrunnlaget gir grunnlag for å innfortolke et slikt krav, eller at konkurransegrunnlaget på annet vis er uklart å dette punktet. Klagers anførsel fører ikke frem.

(33)Klager har til slutt anført at det er uklart om hele beredskapsperioden skal prises for den første sesongen.

(34)Det fremgår av konkurransegrunnlaget at beredskapsperioden var fra 15. oktober til 15. april. Kontraktsinngåelse er satt til 19. november. I prisskjemaet skulle imidlertid leverandørene gi fastpris per sesong per rode. Det var ingen særskilt prispost for første sesong, selv om denne ville være kortere enn avtalens øvrige sesonger. Den første sesongen skulle dermed prises likt som øvrige sesonger, og klagenemnda kan ikke se at

konkurransegrunnlaget var uklart på dette punktet. Klagers anførsel fører dermed ikke frem.

(35)Det neste spørsmålet for klagenemnda er om innklagede har brutt regelverket ved ikke å avvise valgte leverandør.

(36)Klager har anført at valgte leverandør skulle vært avvist som følge av kontraktsbrudd på eksisterende brøytekontrakt med fylkeskommunen, og på grunn av alvorlige feil som medfører tvil om valgte leverandørens yrkesmessige kvalitet. Dette er forhold som gir en avvisningsrett, men ikke avvisningsplikt, jf. forskriften § 24-2 (3) bokstav f og i. Manglende avvisning på dette grunnlaget utgjør dermed ikke et brudd på regelverket. Klagers anførsler om at valgte leverandør skulle vært avvist har dermed ikke ført frem.

(37)Klager har videre anført at valgte leverandørs tilbud skulle vært avvist som følge av at enkelte av sjåførene som var tilbudt manglet nødvendige sertifikater, at tilbudte maskiner overstiger vektbegrensning på kommunal vei, og som følge av et antesipert mislighold av kravet om gjennombrøyting av veier i tidsrommet 06.00-22.00 på hverdager.

(38)Felles for disse anførslene, er at de gjelder kontraktskrav, der oppfyllelse ikke skulle dokumenteres i tilbudet. I utgangspunktet er det tilstrekkelig at en kontraktsforpliktelse er oppfylt på det tidspunkt man inngår kontrakten. Slik saken er opplyst, er det heller ingen holdepunkter for at valgte leverandør tok forbehold mot kravene, eller at det forelå holdepunkter for at opplysningene i tilbudet ikke stemte, slik at innklagede hadde særskilt oppfordring til å kontrollere disse. Klagers anførsel om avvisningsplikt fører dermed ikke frem.

(39)I tillegg har klager anført at valgte leverandørs tilbud skulle vært avvist som følge av at avtale med tilbudte sjåfører først ble inngått etter tildelingen av kontrakt.

(40)Konkurransegrunnlaget stilte ikke krav om at leverandørene måtte oppgi underleverandører, eller at det skulle leveres forpliktelseserklæring eller annen dokumentasjon dersom leverandøren benyttet seg av underleverandør. Kompetansen til sjåførene skulle imidlertid oppgis som dokumentasjon på tildelingskriteriet oppdragsspesifikk kompetanse, noe valgte leverandør gjorde. Klagenemnda kan ikke se at det forelå noen avvisningsplikt som følge av at det ikke var vedlagt ytterligere dokumentasjon på avtaleforholdene mellom valgte leverandør og underleverandørene. Klagers anførsel fører dermed ikke frem.

(41)Det neste spørsmålet for klagenemnda er om innklagede har brutt regelverket ved evalueringen av tilbudene opp mot tildelingskriteriene.

(42)Klagers innvendinger knytter seg til evalueringen av de to kvalitetskriteriene, og gjelder både evalueringen av klagers eget tilbud, og evalueringen av valgte leverandørs tilbud. Klager har også anført at begrunnelsen innklagede har gitt, ikke setter klager i stand til å vurdere hva som har gitt utslag ved poenggivningen under disse kriteriene.

(43)Klagenemnda tar først stilling til om innklagedes begrunnelse for tilbudsevalueringen er i tråd med regelverket.

(44)Begrunnelsesplikten er et utslag av prinsippet om etterprøvbarhet, jf. anskaffelsesloven § 4. Det følger av forskriften § 25-1 at oppdragsgiver skal gi en begrunnelse for valget av leverandør før kontrakt inngås. Begrunnelsen skal gis samtidig som at oppdragsgiver

meddeler sin beslutning om hvem som skal tildeles kontrakt, og skal inneholde «en redegjørelse for det valgte tilbudets egenskaper og relative fordeler i samsvar med tildelingskriteriene», jf. første og andre ledd.

(45)Klagenemnda har i en rekke saker uttalt at begrunnelsen må inneholde en konkret vurdering som gjør leverandørene i stand til å forstå hvilke forhold det er som har gjort at oppdragsgiver vurderer valgte leverandørs tilbud som best ut fra tildelingskriteriene. Dette innebærer at begrunnelsen være så utfyllende og presis at leverandørene settes i stand til, på objektivt grunnlag, å bedømme om anskaffelsesprosessen har skjedd i samsvar med regelverket. Poengangivelser som viser hvilken uttelling leverandørene har fått på tildelingskriteriene og rene bemerkninger om at valgte leverandør ble vurdert som bedre er ingen begrunnelse, og vil ikke være tilstrekkelig for å oppfylle begrunnelsesplikten, jf. blant annet klagenemndas sak 2019/205, premiss 35 med videre henvisning til Underrettens avgjørelse i sak T-447/10 (Evropaïki Dynamiki), premiss 88 til 90. Det kreves i tillegg en forklaring av hva som konkret har vært utslagsgivende for oppdragsgivers evaluering.

(46)Tilbudene skulle evalueres basert på «Pris», «Løsningsforslag og miljø» og «Oppdragsspesifikk kompetanse». For priskriteriet er det opplyst totalpris, samt poengmessige utslag, som viser at klager ble trukket 21 poeng sammenlignet med valgte leverandør under dette kriteriet. For «Løsningsforslag og miljø» skulle det gjøres en vurdering av en rekke ulike momenter, herunder hvordan oppdraget var tenkt løst, lokalkunnskap, overholdelse av tidsfrister, tilbudt kjøretøy og utstyr, og miljø. Klager og valgte leverandør ble vurdert som likeverdige under dette kriteriet, og har begge fått full uttelling. Dette fordi de har «redegjort godt» for oppfyllelsen av tildelingskriteriet.

(47)Det er dermed ikke gitt noen redegjørelse for egenskapene ved tilbudene som har gitt uttelling ved evalueringen av dette tildelingskriteriet. Når kriteriet, som her, legger opp til en vurdering der flere forskjellige momenter kan gi utslag, må begrunnelsen redegjøre for de egenskapene ved det vinnende tilbudet som har gitt uttelling på en måte som gjør klager i stand til å vurdere om tilbud som har fått lik uttelling reelt sett er likeverdige ut fra de oppstilte parameterne. Se klagenemndas avgjørelse i sak 2019/294 avsnitt 45 flg.

(48)For det andre kvalitetskriteriet, «Oppdragsspesifikk kompetanse», ble klager vurdert som best på underkriteriet om kompetanse til fast kontaktperson, mens valgte leverandør ble vurdert som best på kompetansen til øvrige sjåfører.

(49)Når det gjelder kompetanse og erfaring for kontaktperson, er det redegjort for at klagers tilbudte kontaktperson var best, fordi vedkommende har erfaring som er noe mer relevant enn valgte leverandørs tilbudte kontaktperson. Dette ga utslag i et trekk på 2,5 poeng for valgte leverandør. For de øvrige sjåførene fremgår det at valgte leverandør har «redegjort mer forpliktende over sjåfører som vil benyttes i oppdraget» enn klager, noe som har resultert i et trekk på 5 poeng for klager. For dette underkriteriet var det ikke redegjort for hvilke egenskaper ved de tilbudte sjåførene som ga uttelling ved evalueringen.

(50)Det er dermed ikke gitt noen redegjørelse for de egenskapene ved valgte leverandørs tilbud, utover pris, som har gitt uttelling ved evalueringen. Kvalitetskriteriene utgjorde til sammen 60 prosent av evalueringen, og uten en tilfredsstillende begrunnelse for uttellingen på disse er klager ikke satt i stand til å bedømme om anskaffelsesprosessen har skjedd i samsvar med regelverket.

(51)Basert på begrunnelsen som er gitt, finner klagenemnda det også sannsynliggjort at evalueringen er skjedd i strid med opplysningene i konkurransegrunnlaget. Det vises til at innklagede har gitt klager trekk for at man ikke har redegjort like forpliktende for sjåførene som ville benyttes i oppdraget under kriteriet om oppdragsspesifikk kompetanse. Klagenemnda kan ikke se at kompetanse eller erfaring kan være mer eller mindre forpliktende, og legger til grunn at det her er gitt uttelling for forhold som relaterer seg til hvordan oppdraget er tenkt løst med hensyn til bemanning. Dette skulle i henhold til konkurransedokumentene evalueres under «Løsningsforslag og miljø». Klagers anførsler om brudd på regelverket ved tildelingsevalueringen og begrunnelsen har etter dette ført frem.

(52)Bruddet klagenemnda har konstatert, kan ha påvirket resultatet av konkurransen jf. klagenemndsforskriften § 13. Klagegebyret skal derfor tilbakebetales.

(53)Når det gjelder klagers anførsel om brudd på regelverket for manglende innsyn i valgte leverandørs tilbud, er dette noe som må påklages til overordnet forvaltningsorgan. Klagenemnda er ikke et ytterligere overordnet klageorgan for innsynsbegjæringer, se eksempelvis sak 2019/471, avsnitt 52 med videre henvisninger. Denne anførselen avvises derfor fra behandling i nemnda, jf. klagenemndsforskriften § 9.

Konklusjon

Gamvik kommune har brutt loven § 4 ved evalueringen av tilbudene, og forskriften § 25-1 ved å gi en mangelfull begrunnelse for tildelingen av kontrakt. Klagers øvrige anførsler er avvist eller har ikke ført frem.

For Klagenemnda for offentlige anskaffelser, Marianne Dragsten

Refererte rettskilder

  • LOA 2017 § 4 — Grunnleggende prinsipper, herunder etterprøvbarhet – rettslig grunnlag for begrunnelsesplikten og kravet til korrekt evaluering
  • FOA 2017 § 5-1 — Terskelverdi – anvendelse av forskriftens del I
  • FOA 2017 § 5-3 — Terskelverdi – anvendelse av forskriftens del III
  • FOA 2017 § 24-2 — Avvisning av leverandør – tredje ledd bokstav f og i gir avvisningsrett, ikke avvisningsplikt, ved kontraktsbrudd og alvorlige feil
  • FOA 2017 § 25-1 — Begrunnelsesplikt – oppdragsgiver skal gi redegjørelse for valgt tilbuds egenskaper og relative fordeler i samsvar med tildelingskriteriene
  • C-19/00 (SIAC Construction) — Kravet til forutberegnelighet – konkurransegrunnlaget må være tilstrekkelig klart til at en rimelig opplyst leverandør forstår kravenes innhold
  • T-447/10 (Evropaïki Dynamiki) — Begrunnelsespliktens innhold – poengangivelser og generelle bemerkninger er ikke tilstrekkelig; premiss 88–90
  • KOFA 2019/205 — Begrunnelsesplikt – konkret vurdering nødvendig; premiss 35
  • KOFA 2019/294 — Begrunnelsesplikt ved kriterier med flere momenter – avsnitt 45 flg.
  • KOFA 2019/471 — KOFA er ikke overordnet klageorgan for innsynsbegjæringer – avsnitt 52

Lignende saker

KOFA 2023/0857
KOFA 2023/857: Begrunnelsesplikt ved tildeling av veilysavtale
KOFA fant at Øvre Romerike Innkjøpssamarbeid hadde brutt regelverket for offentlige anskaffelser ved å gi mangelfull begrunnelse for...
KOFA 2024/0066
KOFA 2024/0066: Statsbygg brøt begrunnelsesplikten
Statsbygg gjennomførte to parallelle anbudskonkurranser om rammeavtaler for maler- og beleggarbeider. KOFA fant at innklagede hadde brutt...
KOFA 2024/66
KOFA 2024/66 – Statsbygg: brudd på begrunnelsesplikt
Statsbygg gjennomførte to åpne anbudskonkurranser for maler- og beleggarbeider. Klager ble rangert som nummer tre i begge konkurranser. KOFA...
KOFA 2024/364
KOFA 2024/364 – Mangelfull begrunnelse ved tilbudsevaluering
Nordfjord Miljøverk IKS brøt prinsippet om etterprøvbarhet og begrunnelsesplikten da tildelingsmeldingen ikke ga klager tilstrekkelig...
KOFA 2023/392
KOFA 2023/392: Brudd på etterprøvbarhet ved miljøevaluering
Klagenemnda fant at Viken Vest Innkjøpssamarbeid brøt prinsippet om etterprøvbarhet ved evalueringen av tildelingskriteriet «Miljø –...
KOFA 2024/687
KOFA 2024/687: Utilstrekkelig begrunnelse – Trondheim kommune
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fant at Trondheim kommune brøt regelverket ved ikke å gi en tilstrekkelig begrunnelse for...
KOFA 2024/0364
KOFA 2024/0364 – Brudd på begrunnelsesplikt (restavfall)
KOFA konkluderte i sak 2024/0364 med at Nordfjord Miljøverk IKS hadde brutt prinsippet om etterprøvbarhet og begrunnelsesplikten ved...
KOFA 2022/8
KOFA 2022/8: Etterprøvbarhet og begrunnelsesplikt brutt
Klagenemnda fant at Trøndelag fylkeskommune brøt kravet til etterprøvbarhet i anskaffelsesloven § 4 både ved vurderingen av valgte...

Ofte stilte spørsmål

Hva krevde KOFA av begrunnelsen i denne saken?
KOFA fastslo at en begrunnelse som bare angir poengsum og konstaterer at tilbudet er «godt», ikke oppfyller FOA 2017 § 25-1. Det kreves en konkret redegjørelse for hvilke egenskaper ved det valgte tilbudet som faktisk ga uttelling på hvert tildelingskriterium, slik at den forbigåtte leverandøren på objektivt grunnlag kan bedømme om prosessen har skjedd i samsvar med regelverket.
Kan en oppdragsgiver la være å avvise en leverandør som har begått kontraktsbrudd på en tidligere kontrakt?
Ja. KOFA la til grunn at FOA 2017 § 24-2 tredje ledd bokstav f og i gir oppdragsgiveren en avvisningsrett – ikke en avvisningsplikt – ved alvorlige feil og kontraktsbrudd. Manglende avvisning på dette grunnlaget utgjør derfor ikke i seg selv et brudd på regelverket.
Hva skjer dersom oppdragsgiver evaluerer forhold under feil tildelingskriterium?
KOFA fant det sannsynliggjort at Gamvik kommune hadde gitt uttelling for bemanningsrelaterte forhold under tildelingskriteriet «Oppdragsspesifikk kompetanse», selv om slike forhold etter konkurransegrunnlaget skulle evalueres under «Løsningsforslag og miljø». Dette utgjorde et brudd på regelverket, og kombinert med den mangelfulle begrunnelsen ble det lagt til grunn at bruddet kunne ha påvirket resultatet av konkurransen.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...