FOA — Forum for offentlige anskaffelser

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2007/152: Klassifisering av løftebøyle og evalueringsskjønn

Avgjort28. januar 2008
RegelverkFOA 2006
SakstypeSekretariatsavvisning – klage kan klart ikke føre frem (tildelingsevaluering og klassifisering av tilbudt produkt)
InnklagetNAV Drift og utvikling
KlagerMolift AS
Kunngjort23. februar 2007
Verdiikke spesifisert i avgjørelsen
ArtVare
ProsedyreÅpen anbudskonkurranse
TerskelverdiOver EØS-terskel
Klagenemndas sekretariat avviste klagen fra Molift AS mot NAV Drift og utvikling som uhensiktsmessig for behandling etter at sekretariatet fant at klagen klart ikke kunne føre frem. Saken gjaldt spørsmål om innklagede hadde lagt uriktig faktum til grunn ved å klassifisere Medemas løftebøyle som 4-punkts, samt om tilbudsevalueringen oppfylte kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet.
Hovedspørsmål
Hadde innklagede lagt uriktig faktum til grunn ved å vurdere Medemas løftebøyle som en 4-punkts løftebøyle, og oppfylte tilbudsevalueringen kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet?

Faktum

NAV Drift og utvikling kunngjorde 23. februar 2007 en åpen anbudskonkurranse for rammeavtale om levering av personløftere, seler, seil og tilbehør. Personløfterne var inndelt i produktposter med underposter basert på løftebøylens antall opphengspunkter og løftekapasitet. Tildelingskriteriene var brukervennlighet (35 %), funksjonelle egenskaper (30 %) og totalkostnad (35 %). Ti tilbydere leverte tilbud innen fristen 24. april 2007. Etter opprinnelig tildeling til Molift AS for produktpost 4 og 5 (underpost 4 opphengspunkter, brukervekt over 200 kg) klaget Medema Norge AS på tildelingen og anførte at Medemas produkt feilaktig var plassert i underpost for 2-punkts løftebøyle. Innklagede vurderte klagen som berettiget, gjennomførte ny evaluering og tildelte kontrakten til Medema. Molift AS klaget deretter til KOFA med anførsler om uklart konkurransegrunnlag, uriktig faktum ved omklassifisering av Medemas løsning, samt manglende etterprøvbarhet og gjennomsiktighet i tilbudsevalueringen. Det var ikke inngått kontrakt på tidspunktet for avgjørelsen.

KOFAs vurdering

1. Uklart konkurransegrunnlag: Rettsregelen er FOA 2006 § 17-3 (1), som fastslår at anskaffelsen «bør» spesifiseres ved behovsspesifikasjon eller funksjonskrav – ikke et absolutt krav. Sekretariatet tolket bestemmelsen slik at innklagede har innkjøpsfaglig skjønn til å velge mellom ulike spesifikasjonsmetoder. Det avgjørende faktum var at innklagede hadde valgt å spesifisere underposter ut fra antall opphengspunkter, supplert med produktbeskrivelse i bilag 2b og tildelingskriterier som ivaretok funksjonelle og bruksmessige egenskaper. Delkonklusjon: Sekretariatet fant ikke at konkurransegrunnlaget var uklart.

2. Uriktig faktum – klassifisering av Medemas løftebøyle som 4-punkts: Rettsregelen er det grunnleggende kravet til likebehandling og at evalueringen må baseres på riktig faktisk grunnlag, jf. LOA 1999 § 5. Sekretariatets tolkning var at innklagede ved vurderingen «må forholde seg til det som er oppgitt i leverandørenes tilbud, sammenholdt med opplysninger i konkurransegrunnlaget». Det avgjørende faktum var at kravspesifikasjonen gruppert etter antall opphengspunkter uten minstekrav til avstand mellom disse, og at Medemas løftebøyle ubestridt hadde fire kroker/opphengspunkter. Klagers anførsel om bransjeforståelse kunne sekretariatet ikke etterprøve på skriftlig grunnlag alene, og innklagedes fagpersonell hadde konkret vurdert at det ikke var vesentlig funksjonell forskjell mellom produktene på dette punktet. Delkonklusjon: Sekretariatet fant ikke at innklagede hadde lagt uriktig faktum til grunn, og saksbehandlingen ble ikke ansett usaklig eller vilkårlig.

3. Tilbudsevaluering – etterprøvbarhet og gjennomsiktighet: Rettsregelen er LOA 1999 § 5 om grunnleggende krav, herunder etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Sekretariatet presiserte at oppdragsgiver har et evalueringsskjønn «som bare i begrenset grad kan overprøves rettslig», men at det kan prøves om evalueringen er «saklig og forsvarlig». Det avgjørende faktum var at meddelelsesbrevet av 13. november 2007 inneholdt evaluering av alle tildelingskriterier med underkriterier, poengsum og vekting for begge leverandører med kommentarer. Anførselen om feil faktum vedrørende avstand mellom opphengspunkter lot seg ikke etterprøve på skriftlig grunnlag. Poenggivningen under «Brukervennlighet» ble av sekretariatet ansett faglig forankret ettersom innklagede hadde evaluert seilenes utforming sett i sammenheng med den aktuelle løftebøyletype. Delkonklusjon: Sekretariatet fant ikke brudd på kravene til etterprøvbarhet, gjennomsiktighet eller faglig forankring i evalueringen.

Konklusjon

Klagenemndas sekretariat avviste klagen som uhensiktsmessig for behandling i nemnda, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9, med den begrunnelse at klagen klart ikke kunne føre frem. Det ble ikke konstatert brudd på anskaffelsesregelverket på noen av de påberopte punktene, og grunnlag for erstatning forelå følgelig ikke.

Praktisk betydning

Avgjørelsen illustrerer at klassifisering av tilbudte produkter i underposter må skje på grunnlag av kravspesifikasjonens ordlyd, og at oppdragsgiver ikke er forpliktet til å legge til grunn bransjeforståelse som ikke gjenspeiles i konkurransegrunnlaget. Avgjørelsen viser videre at sekretariatet ikke kan etterprøve faktiske tekniske spørsmål som krever fysisk fremvisning eller testing, noe som kan begrunne avvisning som uhensiktsmessig etter KOFA-forskriften § 9. Tilbudsevalueringens begrunnelseskrav er oppfylt når alle kriterier, poengsum og vekting fremgår med kommentarer for de aktuelle tilbudene.

Hele KOFA-avgjørelsen

2007/152 NAV Drift og utvikling

Innklaget: NAV Drift og utvikling

Klager: Molift AS Avgjørelse: Avvist - saken ubegrunnet eller kan klart ikke føre frem Type sak: Rådgivende sak Klagenemnda for offentlige anskaffelser Advokatfirma DLA Piper Norway DA Att: Gun Marit Stenersen Postboks 1364 Vika 0114 OSLO Faks: 24 13 15 01 Deres referanse Vår referanse Dato 2007/152 28. januar 2008 AVVISNINGSBESLUTNING I KLAGESAK Det vises til klage på vegne av Molift AS av 7. desember 2007. Klagenemndas sekretariat har besluttet å avvise klagen som uhensiktsmessig for behandling i klagenemnda, jf forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9. Grunnen er at klagen ikke kan føre frem. Sekretariatets avvisningsvedtak kan påklages til klagenemndas leder innen tre dager etter at den er gjort kjent for klager. Nedenfor gis en oppsummering av klagen og sekretariatets vurdering.

Bakgrunn

NAV Drift og utvikling (heretter kalt innklagede) kunngjorde 23. februar 2007 en åpen anbudskonkurranse for inngåelse av rammeavtale vedrørende levering av personløftere, seler og seil, samt tilbehør og reservedeler. Personløfterne var delt inn i seks ulike produktposter. Under de ulike produktpostene var det foretatt en ytterligere oppdeling i underposter ut fra vekt og opphengspunkter på personløfternes løftebøyle. Det skulle inngås separate kontrakter for hver enkelt underpost. Denne saken omfatter produktpost 4 og 5, begge med underpost 4 opphengspunkter > 200 kg, jf bilag 1 til konkurransegrunnlaget, ”Kundens kravspesifikasjon”, punkt 3.3.2 ”Stasjonære personløftere” hvor det fremgikk følgende: ”Post 4: Takmontert/frittstående personløfter med elektrisk løftefunksjon, manuell framdrift og med gjennomgående skinne fra rom til rom Produkt- og prisskjema Bilag 2, skilleark b) Stasjonære personløftere Post 5: Takmontert/frittstående personløfter med elektrisk løftefunksjon, manuell framdrift men uten gjennomgående skinne fra rom til rom Produkt- og prisskjema Bilag 2, skilleark b) Stasjonære personløftere […]  Løftere tilhørende samme post, men med løftebøyle med ulike antall opphengspunkter vil bli gruppert i underposter etter antall opphengspunkter på løftebøylen.  Løftekapasiteten skal være minimum 160 kg. Det vil være behov for løftere som har høyere løftekapasitet enn det oppgitte minimum. I underposter til postene 4-6 vil løftekapasiteten bli vurdert som følger: a)160 kg – 199 kg og b) > 200 kg. Løftere med brukervekt > 200 kg vil ikke bli vurdert under a). ” Kontrakt skulle i henhold til konkurransegrunnlagets punkt 4.15 tildeles leverandører som leverte det økonomisk mest fordelaktige tilbudet basert på følgende tildelingskriterier: ”1. Brukervennlighet – komfort for bruker og håndterbarhet for hjelper (35 %)  Seil, herunder legging av seil, på-/avhekting av seil på løfteren, sittestilling i seil og seilenes utforming inkl. sømmer/kanter  betjeningssikkerhet, herunder utforming av løftebøyle/mast, utforming av innfestingskroker på løftebøyle, plassering og utforming av betjeningshåndtak/-brytere samt kjøreegenskaper. 2. Funksjonelle egenskaper (30 %)  tilpasningsmuligheter til flere brukeres behov samt seil- og tilbehørsprogram  gjenbruks- og reparasjonsmuligheter samt håndtering ved transport, lager og montering 3. Totalkostnad for oppdragsgiver, herunder pris og økonomiske konsekvenser av eventuelle forbehold til rammeavtalen (35 %)  pris personløfter  pris seilprogram  pris skinner iht. beskrevet anlegg (gjelder postene 4-6)  pris deler: tre betjeningsbokser og fem batteriskift For hvert tildelingskriterium gis det poeng på en skala fra 1-10.” Innen tilbudsfristens utløp 24. april 2007 var det kommet inn tilbud fra ti leverandører. Blant disse var Molift AS (heretter kalt klager) og Medema Norge AS (heretter kalt Medema) som senere ble valgt som leverandør. Ved brev av 15. oktober 2007 meddelte innklagede hvilke tilbud som var valgt under hver produktpost. Av meddelelsesbrevet fremgikk at klager var valgt som leverandør av produktpost 4 underpost 4 opphengspunkt og med brukervekt over 200 kg og produktpost 5 underpost 4 opphengspunkt og med brukervekt over 200 kg. Medema påklaget avgjørelsen. Det ble anført at tilbudte personløfter Guldmann GH2 med tilhørende løftebøyle i postene 4 og 5 skulle være evaluert under underpostene for 4-punkts løftebøyle, og ikke under underpostene for 2-punkts løftebøyle slik innklagede hadde lagt til grunn. I brev til klager datert 13. november 2007 opplyste innklagede at det var foretatt en ny evaluering av tilbudene for produktpost 4 og 5. Fra innklagedes brev hitsettes: ”Medema Norge AS har klaget på tildelingen, og NAV har vurdert klagen som berettiget, dvs. Medemas produkter feilaktig er blitt vurdert som 2-punkts løftebøyler, og ikke som tilbudt, 4- punkts løftebøyler. NAV har derfor måttet gjennomføre en ny evaluering for postene 4 og 5. Post 4 – Takmontert/frittstående personløfter med elektrisk løftefunksjon, manuell fremdrift og med gjennomgående skinne fra rom til rom, løftebøyle 4pkt og med brukervekt over 200 kg: Tilbudte produkter: Molift Hi-Trac 2002+med stålbøyle L Produktet er ikke antatt. Begrunnelse: Tilbyder: Molift AS Produkt: Molift Hi-Trac 2002+ Lev art nr: […] Hovedpunkt Beskrivelse Kommentar Poeng Vekting Relativ skår verdi (1-10) Brukervennlighet – komfort for bruker og håndterbarhet for hjelper 35 % 35 % 2,28 Med 4pkt bøyle: lett å hekte av og på Seil Legging, på-/avhekting, sittestilling seil. Seil oppleves å være bedre og utforming konstruert for 4pkt bøyle enn for 2 pkt bøyle. Bånd i nettingseil er ikke fleksible 7 50 % 3,50 Betjening sikkerhet Utforming løftebøyle/mast, Nødsenk kan ikke betjenes av bruker. innfestingskroker, plassering/utforming Når nødstopp er aktivert kan ikke nødsenk betj. håndtak/brytere samt brukes. Ikke betjeningsknapper kjøreegenskaper på løftemotor. God håndkontroll 6 50 % 3,00 Sum poeng og vekting 13,00 100 % 6,50 Funksjonelle egenskaper 30 % 30 % 2,25 Tilpasningsmuligheter til flere brukeres behov samt seil- og tilbehørsprogram Godt seilprogram 8 50 % 4,00 Gjenbruks- og reparasjonsmuligheter, håndtering Nytt service/gjenbruksprogram. v/transport, lager og montering Joystikkplugg til nødstopp sitter utsatt til. 7 50 % 3,50 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Totalkostnad 35 % 35 % 0,35 Sum poeng og vekting Samlet pris alle kostnadsarter 34795 1,00 100 % 1,00 Vekting totalt 4,88 I relasjon til antatt produkt i posten, Guldmann GH2 AC/DC fra Medema, er det gitt følgende begrunnelse: Tilbyder: Medema AS Produkt: Guldmann GH2 AC/DC Lev art nr: […] Hovedpunkt Beskrivelse Kommentar Poeng Vekting Relativ skår verdi (1-10) Brukervennlighet – komfort for bruker og håndterbarhet for hjelper 35 % 35 % 2,63 Seil Legging, på-/avhekting, sittestilling Seilene er greie, men nettingseilet og utforming ”skjærer” litt i forkant av 7 50 % 3,50 Betjening sikkerhet Utforming løftebøyle/mast, innfestingskroker, plassering/utforming Nødsenk i snoren. Liten, nett motor. betj. håndtak/brytere samt Ingen betjeningsknapper på motor, kjøreegenskaper kun kjøring fra håndbetjening. 8 50 % 4,00 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Funksjonelle egenskaper 30 % 30 % 2,25 Tilpasningsmuligheter til flere brukeres behov samt seil- og tilbehørsprogram Greit seilprogram. 7 50 % 3,50 Gjenbruks- og reparasjonsmuligheter, håndtering Driftsikker løfter. Lett å komme til for v/transport, lager og montering å skifte batterier. 8 50 % 4,00 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Totalkostnad 35 % 35 % 2,10 Sum poeng og vekting Samlet pris alle kostnadsarter 25543 6,00 100 % 6,00 Vekting totalt 6,98 Post 5 - Takmontert/frittstående personløfter med elektrisk løftefunksjon, manuell fremdrift men uten gjennomgående skinne fra rom til rom, løftebøyle 4pkt og med brukervekt over 200 kg: Tilbudte produkter: Molift Nomad Produktet er ikke antatt. Begrunnelse: Tilbyder: Molift AS Produkt: Molift Nomad 4pkt Lev art nr: […] Hovedpunkt Beskrivelse Kommentar Poeng Vekting Relativ skår verdi (1-10) Brukervennlighet – komfort for bruker og håndterbarhet for hjelper 35 % 35 % 2,45 Med 4pkt bøyle: lett å hekte av og på Seil Legging, på-/avhekting, sittestilling seil. Bånd i nettingseil er ikke og utforming fleksible og det gir press mot lår. 7 50 % 3,50 Betjening sikkerhet Utforming løftebøyle/mast, innfestingskroker, plassering/utforming betj. håndtak/brytere samt kjøreegenskaper Nødsenk kan betjenes av bruker. 7 50 % 3,50 Sum poeng og vekting 14,00 100 % 7,00 Funksjonelle egenskaper 30 % 30 % 2,25 Tilpasningsmuligheter til flere brukeres behov samt seil- og tilbehørsprogram Godt seilprogram 8 50 % 4,00 Gjenbruks- og reparasjonsmuligheter, håndtering Tungvint å åpne. Må ha en jigg. Nytt v/transport, lager og montering service/gjenbruksprogram 7 50 % 3,50 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Totalkostnad 35 % 35 % 2,10 Sum poeng og vekting Samlet pris alle kostnadsarter 34295 6,00 100 % 6,00 Vekting totalt 6,80 I relasjon til antatt produkt i posten, Guldmann GH2 AC/DC fra Medema, er det gitt følgende begrunnelse: Tilbyder: Medema AS Produkt: Guldmann GH2 AC/DC Lev art nr: […] Hovedpunkt Beskrivelse Kommentar Poeng Vekting Relativ skår verdi (1-10) Brukervennlighet – komfort for bruker og håndterbarhet for hjelper 35 % 35 % 2,63 Seil Legging, på-/avhekting, sittestilling Seilene er greie, men nettingseilet og utforming ”skjærer” litt i forkant av benstøttene. 7 50 % 3,50 Betjening sikkerhet Utforming løftebøyle/mast, innfestingskroker, plassering/utforming Nødsenk i snoren. Liten, nett motor. betj. håndtak/brytere samt Ingen betjeningsknapper på motor, kjøreegenskaper kun kjøring fra håndbetjening. 8 50 % 4,00 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Funksjonelle egenskaper 30 % 30 % 2,25 Tilpasningsmuligheter til flere brukeres behov samt seil- og tilbehørsprogram Greit seilprogram. 7 50 % 3,50 Gjenbruks- og reparasjonsmuligheter, håndtering Driftsikker løfter. Lett å komme til for v/transport, lager og montering å skifte batterier. 8 50 % 4,00 Sum poeng og vekting 15,00 100 % 7,50 Totalkostnad 35 % 35 % 2,10 Sum poeng og vekting Samlet pris alle kostnadsarter 34743 6,00 100 % 6,00 Vekting totalt 6,98 ” Klager påklagede tildelingen ved brev av 26. november 2007. Det ble blant annet anført at Medemas produkt ikke skulle vært evaluert under underpost 4 opphengspunkter. Innklagede avviste klagen i brev datert 29. november 2007. I innklagedes brev fremgikk følgende: ”Ved produktgjennomgangen ble Medemas produkter ved en feil flyttet til produktpostene med 2-punkts løftebøyle. Ifm. klageomgangen etter at tildelingsbrev var sendt til tilbyderne, ble NDU [NAV Drift og utvikling] oppmerksom på at Medemas produkter ikke skulle vært flyttet. Grunnen til dette er at Medemas løftebøyle helt klart har fire ulike opphengspunkter. Det var i kravspesifikasjonen ikke angitt noen krav til avstand mellom opphengspunktene. Ved den nærmere gjennomgangen som ble gjennomført skal det nevnes at det ikke ble funnet særlig forskjell på Molift Nomad og Guldmann GH2 AC/DC vedrørende dette, da det var en minimal forskjell i avstand mellom opphengspunktene på disse produktene. Følgelig var det ingen grunn til å vurdere dem i ulike underposter.” Klager brakte saken inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser ved brev av 7. desember 2007. Det er ikke inngått kontrakt i saken.

Anførsler

Klagers anførsler

Uklart konkurransegrunnlag Det fremkommer ikke av konkurransegrunnlaget hvilke funksjoner en 2-punkts løftebøyle skal ha sammenlignet med en 4-punkts løftebøyle. All den tid det avholdes to separate konkurranser for 2-punkts og 4-punkts løftebøyler, skulle det ha fremkommet hvilke behov de ulike løftebøylene var ment å dekke. Konkurransegrunnlagets manglende angivelse av hvilke krav og behov de ulike løftebøylene skulle dekke, innebærer brudd på kravet til forutberegnelighet. Uriktig faktum. Usaklig og vilkårlig saksbehandling. Innklagede har lagt til grunn uriktig faktum når Medemas løsning er blitt vurdert som en 4- punkts løftebøyle. I fravær av behovsspesifisering eller funksjonskrav i forhold til 2-punkts løftebøyler sammenlignet med en 4-punkts løftebøyle, må bransjens forutsetninger legges til grunn. Etter en gjennomgang på internett av bransjens tilbud av løftebøyler, fremkommer det at forskjellen mellom 2-punkts- og 4-punkts løftebøyler er avstanden mellom opphengspunktene. Medemas løsning har riktignok 4 kroker, men funksjonskravene til en 4- punkts løftebøyle oppnås likevel ikke. I realiteten har Medema levert en 2-punkts løftebøyle, og det gjenspeiles også i tilbudsprisen. I omdefineringen av Medemas løsning til en 4-punkts løftebøyle har innklagede således basert det på uriktig faktum. Innklagede har uansett ignorert bransjens oppfatning vedrørende forskjellen i funksjon mellom 2-punkts- og 4-punkts løftebøyler. Det er heller ikke foretatt en vurdering og testing av Medemas tilbud opp mot gjeldende funksjonskrav. Innklagedes saksbehandling i forbindelse med revurderingen av Medemas tilbud fremstår derfor som usaklig, vilkårlig og ikke forretningsmessig. Tilbudsevalueringen. Manglende etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Kommentarene i evalueringsprotokollen inntatt i innklagedes brev av 13. november 2007, er kortfattede og upresise, og i strid med kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Det medfører ikke riktighet, slik innklagede hevder i sitt brev av 29. november 2007, at det er minimal forskjell i avstanden mellom opphengspunktene på løftebøylen klager har tilbudt, sammenlignet med den Medema har tilbudt. Avstanden på Medemas løftebøyle er 50 mm der hvor stroppen ligger, mens avstanden målt fra tilsvarende sted på klagers løftebøyle er 200 mm. Innklagede har således lagt uriktig faktum til grunn på dette punktet i tilbudsevalueringen. Evalueringen og poenggivningen under kriteriet ”Brukervennlighet” har videre vært uten faglig forankring i forhold til hvilke funksjoner en 4-punkts løftebøyle forventes å ha. Pasientens plassering og komfort i løftebøylen er ikke hensyntatt, slik det kunne forventes i denne type konkurranser. Innklagede har med dette brutt kravene til god forretningsskikk og forutberegnelighet. Erstatning Det bes om at klagenemnda tar stilling til spørsmålet om grunnlag for erstatning for positiv og negativ kontraktsinteresse.

Innklagedes anførsler

Det anføres prinsipalt at klagen må avvises fra behandling i nemnda. Klagegjenstanden kan ikke vurderes tilstrekkelig uten fysisk fremvisning av den aktuelle løftebøylen, med tilhørende forsøksløft. Klagen må således anses uhensiktsmessig for nemndsbehandling og dermed avvises etter forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9. Subsidiært anføres det at ikke foreligger brudd på regelverket for offentlige anskaffelser. Dette begrunnes i det følgende: Anførsel om uklart konkurransegrunnlag Konkurransegrunnlaget er ikke uklart, og det foreligger ikke brudd på kravet til forutberegnelighet. Innklagede valgte å spesifisere poster og underposter med utgangspunkt i hjelpemiddelets utforming, i form av krav kun til antall opphengspunkter. Det ble dermed ikke ansett nødvendig å funksjonsspesifisere i forhold til 4-punkts og 2-punkts løftebøyle. Hovedsakelig ble funksjonelle egenskaper og bruksegenskaper i stedet inkludert som en del av tildelingskriteriene. Beskrivelsene i konkurransegrunnlaget, samt oppstilte krav, beskrev til sammen på en god måte det nødvendige i forhold til hva som skulle anskaffes. Anførsel om uriktig faktum og usaklig og vilkårlig saksbehandling. Innklagede har ikke brutt regelverket ved å vurdere Medemas produkt som en 4-punkts løftebøyle. Etter klage fra Medema erkjente innklagede at det ikke var satt krav til minimum avstand mellom opphengspunktene i de parvise opphengspunktene, og konkluderte med at det var gjort en saksbehandlingsfeil ved å plassere Medemas produkter i underpost med 2-punkts løftebøyle. Det vises til kravspesifikasjonens punkt 3.3.2 hvor det var opplyst om inndeling etter antall opphengspunkter uten angivelse av avstand mellom opphengspunktene. Det er på det rene at Medema tilbød produkter med fire opphengspunkter. Ved gjennomgangen som ble gjennomført ble det ikke funnet særlig forskjell på klagers ”Molift Nomad” og Medemas ”Guldmann GH2” vedrørende avstand mellom opphengspunktene på de respektive tilbudte 4- punkts løftebøyler, og på hvordan dette påvirket sittestillingen for personen i seilene. Følgelig var det ingen grunn til å vurdere dem i ulike underposter. Det finnes ikke noen klar bransjeforståelse av hva som er hhv. 2-punkts og 4-punkts løftebøyle. I alle tilfelle må kravspesifikasjonens beskrivelse være utgangspunktet, og de var som nevnt ikke satt minstekrav til avstand mellom opphengspunktene. Uansett må det ligge innenfor innklagedes frie skjønn å vurdere at Medemas produkt rent faktisk har en 4-punkts løftebøyle, så lenge skjønnet gjennomføres på en saklig og forsvarlig måte. Vurderingen er foretatt av innklagedes fagpersonell på området og må dermed sies å være faglig forankret og således saklig og forsvarlig. Tilbudsevalueringen. Etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Begrunnelsen for valg av tilbud som er gitt tilbyderne er ikke omfattende. Likevel er den tilstrekkelig til å vise hva slags egenskaper som forelå ved Medemas produkter, og er således tilstrekkelig for å oppfylle regelverkets krav. Begrunnelsen inneholder også opplysninger om vurderinger i forhold til klagers produkter. Klagers anførsel om uriktig faktum vedrørende forskjell i avstanden mellom opphengspunktene på klagers og Medemas løftebøyler, er omtalt ovenfor. Innklagedes evaluering og poenggivning under kriteriet ”Brukervennlighet” har ikke vært uten faglig forankring. Innklagedes fagpersonell har vært sterkt delaktig både i forhold til vurderingen av å anse Medemas produkt som en 4-punkts løftebøyle, samt i forhold til selve evalueringen av produktet opp mot tildelingskriteriene. Kriteriet ”Brukervennlighet” er evaluert på lik linje med de andre kriteriene. Det er hvordan seilene er utformet iht. den løftebøyle de er laget for som avgjør om det blir en god sitte-/liggestilling for brukerne. Medemas seil er spesiallaget for den tilbudte løftebøylen, i liket med klagers seil som er spesiallaget for klagers tilbudte løftebøyle. Både klager og Medemas tilbud fikk 7 poeng på underpunkt ”Seil” under kriteriet ”Brukervennlighet”. Sekretariatets vurdering: Klager har deltatt i konkurransen og har saklig klageinteresse, jf forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6. Klagen er rettidig. Anskaffelsen er kunngjort etter at forskrift om offentlige anskaffelser av 7. april 2006 trådte i kraft 1. januar 2007, slik at anskaffelsen følger denne forskriften. Anskaffelsens verdi overstiger EØS-terskelverdien, og anskaffelsen følger derfor forskrift om offentlige anskaffelser av 7. april 2006 (forskriften) del I og III, jf forskriftens § 2-2 (1). Innledningsvis bemerker sekretariatet at innklagede også har blitt klaget inn for klagenemnda av en annen leverandør i samme konkurranse. Denne saken ble avgjort av nemnda 17. september 2007 som klagesak 2007/91, og gjaldt andre forhold enn foreliggende sak. Konkurransegrunnlaget Klager har anført at konkurransegrunnlaget var uklart ettersom det ikke fremkom hvilke behov de ulike løftebøylene var ment å dekke. Det følger av forskriftens § 17-3 (1) at anskaffelsen ”bør” spesifiseres ved en behovsspesifikasjon eller angivelse av funksjonskrav. Det er således ikke et absolutt krav til slik angivelse. Innklagede har valgt å spesifisere underposter med utgangspunkt i personløfternes utforming, i form av krav til antall opphengspunkter, jf kravspesifikasjonens punkt 3.3.2 I tillegg var det i kravspesifikasjonens punkt 3.3.2 vist til pris- og produktskjema bilag 2b), hvor tilbyderne blant annet skulle gi en beskrivelse av produktet, samt fylle ut nærmere angitte opplysninger om tilbudt produkt. Videre fremgikk det av tildelingskriteriene hvilke forhold i tilknytning til ”Brukervennlighet” og ”Funksjonelle egenskaper” som ville vektlegges ved tilbudsevalueringen. Det må etter sekretariatets oppfatning ligge innenfor innklagedes innkjøpsfaglige skjønn å spesifisere underposter i form av krav til opphengspunkter for løftebøylene. Basert på kravspesifikasjonens punkt 3.3.2, jf produkt- og prisskjema bilag 2b), sammenholdt med tildelingskriteriene, kan sekretariatet ikke se at konkurransegrunnlaget var uklart med hensyn til hvilke egenskaper de stasjonære personløfterne skulle ha. Uriktig faktum ved innklagedes vurdering av valgte leverandørs løsning? Spørsmålet er om innklagede har lagt feil faktum til grunn når Medemas løsning har blitt vurdert som en 4-punkts løftebøyle. Partene er enige om at Medemas løftebøyle har fire kroker/opphengspunkter. Klager anfører imidlertid at funksjonskravene til en 4-punkts løftebøyle ikke oppnås, slik at Medema i realiteten har levert en 2-punkts løftebøyle. Ved vurderingen av tilbudte løsninger, må innklagede forholde seg til det som er oppgitt i leverandørenes tilbud, sammenholdt med opplysninger i konkurransegrunnlaget. I konkurransegrunnlagets kravspesifikasjon fremgikk det i tilknytning til post 4 og 5 at ”løftebøyle med ulike antall opphengspunkter vil bli gruppert i underposter etter antall opphengspunkter på løftebøyle”. Det var ikke angitt krav til minimum avstand mellom opphengspunktene. Klager hevder at innklagede måtte legge til grunn bransjens oppfatning vedrørende forskjellen i funksjon mellom 2-punkts og 4-punkts løftebøyle, mens innklagede hevder at det ikke finnes noe klar bransjeforståelse. På bakgrunn av den skriftlige saksbehandlingen, har klagenemndas sekretariat ikke mulighet til å ta stilling til om det foreligger en klar bransjeoppfatning på dette punktet. Sekretariatet legger til grunn at innklagde uansett måtte forholde seg til opplysninger angitt i konkurransegrunnlaget. Når det i konkurransegrunnlagets kravspesifikasjon var opplyst at løftebøyle med ulike opphengspunkter ville bli gruppert i underposter etter antall opphengspunkter på løftebøylen, kan klagenemndas sekretariat ikke se at det var galt å vurdere Medemas tilbudte løftebøyle med 4 opphengspunkter sammen med klagers 4-punkts løftebøyle. Innklagede kan etter dette ikke sies å ha lagt feil faktum til grunn når Medemas løsning har blitt vurdert som en 4-punkts løftebøyle. Sekretariatet kan heller ikke se at innklagedes saksbehandling fremstår som usaklig eller vilkårlig på dette punktet. Tilbudsevalueringen. Etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Ved tilbudsevalueringen har oppdragsgiver et skjønn som bare i begrenset grad kan overprøves rettslig. Klagenemnda og nemndas sekretariat kan imidlertid prøve om evalueringen er saklig og forsvarlig og i samsvar med de grunnleggende kravene til forutberegnelighet, likebehandling, etterprøvbarhet og gjennomsiktighet, samt om evalueringen er basert på riktig faktisk grunnlag. Klager har for det første anført at tilbudsevalueringen inntatt i innklagedes meddelelsesbrev av 13. november 2007 er for kortfattet og upresis, og således er i strid med kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet. Av meddelelsesbrevet fremgikk at alle tildelingskriteriene med underkriterier var evaluert, og det var vist hvordan klagers og Medemas tilbud var vurdert i henhold til samtlige kriterier. Videre var poengsum og vekting under hvert kriterium angitt. Etter sekretariatets oppfatning er dette tilstrekkelig til å oppfylle kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet i lov om offentlige anskaffelser § 5. Klager har videre anført at innklagede har lagt til grunn feil faktum når det er lagt til grunn at det er minimal forskjell i avstanden mellom opphengspunktene på løftebøylen klager har tilbudt sammenlignet med Medemas tilbudte løftebøyle. På bakgrunn av den skriftlige saksbehandlingen, har sekretariatet ikke mulighet til å ta stilling til partenes uenighet på dette punktet. Endelig har klager anført at innklagedes evaluering og poenggivning under kriteriet ”Brukervennlighet” har vært uten forventet faglig forankring, ettersom brukernes plassering og komfort i løftebøylen ikke er hensyntatt. Innklagede har opplyst at det er lagt til grunn at det er hvordan seilene er utformet i henhold til den løftebøyle de er laget for, som avgjør om det blir en god sitte-/liggestilling for brukerne. Innklagedes tilbudsevaluering viser at dette er forhold som er evaluert. Sekretariatet kan således ikke se at innklagedes tilbudsevaluering på dette punktet har vært i strid med regelverkets grunnleggende krav. Erstatning Ettersom det ikke er konstatert brudd på anskaffelsesregelverket, forligger det ikke grunnlag for erstatning. Ettersom sekretariatet har funnet at klagesaken ikke kan føre frem, avvises den som uhensiktsmessig for behandling i klagenemnda, jf forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9. Med vennlig hilsen Linn Tordal Halvorsen Rådgiver Kopi: innklagede

Refererte rettskilder

  • FOA 2006 § 2-2 — Terskelverdi – anskaffelsen overstiger EØS-terskel, del I og III kommer til anvendelse
  • FOA 2006 § 17-3 — Kravspesifikasjon bør inneholde behovsspesifikasjon eller funksjonskrav – ikke absolutt plikt
  • LOA 1999 § 5 — Grunnleggende krav til forutberegnelighet, likebehandling, etterprøvbarhet og gjennomsiktighet
  • KOFA 2007/91 — Tidligere klagesak mot samme innklagede i samme konkurranse, avgjort 17. september 2007, gjaldt andre forhold
  • Forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6 — Saklig klageinteresse – klager hadde deltatt i konkurransen
  • Forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 9 — Avvisning når klagen er uhensiktsmessig for behandling i nemnda eller klart ikke kan føre frem
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...