Overordnet om oppdragsgivers rett til å avlyse en pågående konkurranse

Oppdragsgiver kan avlyse konkurransen dersom det foreligger «saklig grunn». Oppdragsgiver kan ikke forbeholde seg en avlysningsrett ut over det som følger av anskaffelsesforskriften.

Om det foreligger saklig grunn til avlysning, avgjøres ut ifra en totalvurdering.I vurderingen skal det blant annet legges vekt på hvilke omstendigheter som utløser avlysningen, og hva oppdragsgiver ønsker å oppnå med å avlyse.Oppdragsgiver har betydelig skjønnsfrihet ved vurderingen av om konkurransen skal avlyses.

Terskelen for at det foreligger saklig grunn er i utgangspunktet lav. Det henger blant annet sammen med at det fra et samfunnsøkonomisk perspektiv vil være lite heldig å tvinge oppdragsgiver til å inngå en kontrakt som ikke lenger er ønskelig.

Avlysningsretten er i behold frem til kontrakt inngås. Dersom oppdragsgiver avlyser sent i konkurransen, er det i KOFA-praksis lagt til grunn at terskelen for hva som anses som saklig grunn kunne heves noe. KOFA har senere uttalt at terskelen for å avlyse etter kontraktstildeling frem til signering fortsatt ikke er særlig høy.

Beslutningen om å avlyse må være i tråd med de grunnleggende prinsippene i anskaffelsesloven § 4, og må hvile på en fullt ut forsvarlig vurdering. Oppdragsgiver kan også ha rett til å avlyse selv om oppdragsgiver har gjort feil i konkurransen.

Vurderingen av om det foreligger en saklig grunn for avlysningen må vurderes konkret for den aktuelle anskaffelsen, og oppdragsgiver har bevisbyrden.

Oppdragsgiver kan avlyse deler av en pågående konkurranse. Delvis avlysning innebærer i realiteten en endring i konkurransegrunnlaget. Hvilke begrensninger som gjelder for slike endringer, behandles i punkt 19.5. Oppdragsgiver bør derfor vurdere om delvis avlysning vil medføre at konkurransen forrykkes og om mulige leverandører forhindres fra å delta i.Oppdragsgiver må i så fall vurdere om hele konkurransen må avlyses.

Selv om oppdragsgiver ikke har kontraheringsplikt, vil det kunne medføre erstatningsansvar å avlyse konkurransen uten at det var saklig grunn til dette.Både negativ og positiv kontraktsinteresse kan være aktuelt derom man avlyser uten saklig grunn. Dersom det var saklig grunn til å avlyse, men avlysningen skjedde fordi oppdragsgiver hadde begått en feil ved gjennomføringen av konkurransen, kan oppdragsgiver være erstatningsansvarlig for den negative kontraktinteressen overfor alle som har deltatt i konkurransen. F.eks. der oppdragsgiver har avlyst konkurransen fordi det etter at tilbudene var mottatt, ble avdekket at konkurransegrunnlaget var for uklart.

Om oppdragsgiver har et erstatningsansvar må avgjøres konkret for den enkelte sak. Se nærmere om reglene om erstatning i punkt 45.5.

Mange ulike forhold vil kunne gi grunnlag for en saklig avlysning. Under gjennomgås noen typetilfeller der avlysning kan være aktuelt.