Øvrige unormalt lage tilbud

Oppdragsgiver har en rett til å avvise tilbud som er unormalt lave som følge av andre grunner enn manglende oppfyllelse av bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold. I de tilfeller der tilbudet er unormalt lavt som følge av manglende oppfyllelse av slike bestemmelser, foreligger det derimot en plikt til å avvise tilbudet, se omtale i punkt 36.9.2.3.

Avvisningsretten er gitt av hensyn til oppdragsgiver, som ikke skal være forpliktet til å måtte ta et unormalt lavt tilbud i betraktning der gjennomføring av kontrakten er i fare fordi leverandøren er i økonomiske vanskeligheter.

Dette innebærer at tilbud ikke kan avvises kun fordi pris- eller kostnadsnivået anses unormalt lavt. Lav pris er i utgangspunktet et konkurransefortrinn, og det vil ofte kunne være legitime årsaker til den lave prisen. Det betyr for eksempel at oppdragsgiver ikke uten videre kan avvise et tilbud som tilbyr å utføre oppdraget vederlagsfritt.

C-367/19 Tax-Fin-Lex

Saken gjaldt anskaffelse av adgang til et rettsinformasjonssystem, som Innenriksministeriet i Slovenia hadde gjennomført. Ministeriet mottok to tilbud i konkurransen, fra blant annet Tax-Fin-Lex som tilbød å utføre kontrakten for 0 EUR.

EU-domstolen uttalte at et tilbud med pris på 0 EUR i utgangspunktet kunne anses som unormalt lavt, men at ikke forelå noen automatikk i at et unormalt lavt tilbud kunne avvises. Før oppdragsgiver tar stilling til avvisningsspørsmålet, må prosedyren for avvisning av unormalt lave tilbud som anskaffelsesdirektivet artikkel 69 gir anvisninger på følges. Oppdragsgiver skal be leverandøren redegjøre for elementene som bl.a. nevnt i direktivbestemmelsen, og basert på redegjørelsen ta stilling til tilbudets pålitelighet og hvorvidt kontrakten kan gjennomføres korrekt. EU-domstolen uttalte at avvisningsretten er betinget av at pris- og eller kostnadsnivået ikke på en tilfredsstillende måte kan forklares ut fra de opplysningene som er gitt.

C-367/19 Tax-Fin-Lex

Dersom oppdragsgiver vurderer at et tilbud er unormalt lavt i forhold til ytelsen, skal oppdragsgiver følge fremgangsmåten i § 24-9. Fremgangsmåten innebærer at oppdragsgiver skriftlig skal be leverandøren redegjøre for tilbudets sammensetning, for eksempel i form av opplysninger om:

Besparelsene ved fremstillingsmåten, utførelsen av tjenesten eller byggemetodenTekniske løsninger eller usedvanlig fordelaktige vilkår som er tilgjengelig for leverandørenYtelsens nyskapende karakterOppfyllelsen av bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold som følger av nasjonale regler, ESØ-regler, tariffavtaler eller internasjonale avtaler som angitt i forskriftens vedlegg 5Eventuell offentlig støtte leverandøren har mottatt

Listen er ikke uttømmende, og oppdragsgiver kan derfor ikke utelukke begrunnelser som ikke omfattes av listen. Oppdragsgiver kan ikke fritt velge hvilke elementer som vil bli vektlagt i vurderingen, og må legge opp til reell og effektiv kontradiksjon.

Oppdragsgiver skal gi leverandøren en rimelig frist til å redegjøre for og, dokumentere tilbudets sammensetning. Hvor lang en slik frist skal være, må vurderes konkret med utgangspunkt i den konkrete anskaffelsen, og hvor arbeidskrevende det vil være for leverandøren å fremskaffe etterspurt dokumentasjon og redegjøre for den lave tilbudssummen.

Oppdragsgiver kan bare avvise et tilbud dersom pris- eller kostnadsnivået ikke kan forklares i tilstrekkelig grad ut fra de opplysningene leverandøren har gitt. Oppdragsgiver har imidlertid en rett til å avvise en leverandør som ikke redegjør for tilbudets sammensetning innenfor en rimelig frist innenfor fastsatt av oppdragsgiver. Oppdragsgiver er ikke forpliktet til å gi en leverandør flere muligheter for å redegjøre for tilbudets sammensetning. Dette forutsetter imidlertid at oppdragsgiver tydelig angir hvilke deler av tilbudet leverandøren skal redegjøre for.

Det er først når oppdragsgiver etter å ha mottatt leverandørens redegjørelse, og denne ikke på tilfredsstillende måte forklarer den lave prisen, at det vil foreligge grunnlag for å avvise tilbudet. Dersom leverandøren gir en tilfredsstillende redegjørelse for pris- eller kostnadsnivået, vil det ikke være grunnlag for å avvise tilbudet. Eksempelvis kan leverandøren ha priset seg lavt, også ta på seg tap, for å komme inn i et nytt marked, sikre arbeid grunnet overkapasitet eller sikre seg en spesielt prestisjefylt kontrakt. Det er i utgangspunktet oppdragsgiver som har bevisbyrden for at et tilbud kan anses som unormalt lavt.

Dersom oppdragsgiver finner at tilbudet er unormalt lavt fordi leverandøren har mottatt offentlig støtte, kan tilbudet ikke avvises dersom leverandøren kan dokumentere at støtten er gitt i tråd med EØS-avtalen. Dersom det avdekkes at støtten er gitt ulovlig, kan oppdragsgiver avvise tilbudet ettersom det da kan være en risiko for leverandørens gjennomføringsevne dersom støtten kreves tilbakebetalt. En oppdragsgiver som avviser et tilbud som er unormalt lavt på grunn av statsstøtte, skal informere EFTAs overvåkingsorgan.

En oppdragsgiver som velger å avvise et tilbud som anses unormalt lavt skal begrunne dette i avvisningsbeslutningen.