Når kan en ytelse skilles fra en annen på en objektiv måte?

Hvorvidt ytelsene i en blandet kontrakt kan skilles fra hverandre på en objektiv måte må vurderes konkret i hver enkelt sak. Det er ikke tilstrekkelig å vise til en uttrykt eller antatt hensikt om at kontrakten er udelelig. Oppdragsgiver må kunne vise til objektive forhold som viser at en samlet kontrakt er nødvendig. Behovet for å inngå en samlet kontrakt kan blant annet være teknisk og økonomisk begrunnet. For eksempel kan det begrunnes med at det økonomisk sett er mest hensiktsmessig at samme leverandør både oppfører og drifter en kantine. Etterfølgende drift kan gi insentiver til å oppføre kantinen med gode løsninger som fungerer bra i praksis, eller at det er mer økonomisk å følge opp kontrakten som én fremfor to separate.

Avgjørelse fra EU-domstolen Forente saker C-145/08 og C-149/08 Club Hotel Loutraki

Saken gjaldt en blandet kontrakt om delvis privatisering av et kasino. Kontrakten omfattet blant annet salg av aksjer i et offentlig selskap, overtakelse av drift (tjenester) og byggearbeider. Et av spørsmålene domstolen behandlet var om de ulike ytelsene i den blandede kontrakten utgjorde en «udelelig helhed».

I vurderingen ble det lagt vekt på at det var nødvendig å inngå kontrakten med en leverandør, fordi leverandøren må ha en unik kombinasjon av både finansiell kapasitet til å kjøpe aksjene og erfaring til å drive kasino for at kontrakten skulle oppfylle sitt formål. De ulike elementene (aksjesalg, drift og bygg/anlegg) var så tett knyttet sammen at oppdeling og tildeling til flere leverandører ikke var mulig. Dette måtte forstås som at kontrakten var en udelelig helhet.

Domstolen konkluderte med at kontrakten utgjorde en udelelig helhet. Deretter gikk domstolen over til vurderingen av hva som var kontraktens hovedelement. Siden hovedformålet var aksjesalg, som faller utenfor anskaffelsesregelverket, falt hele den blandede kontrakten utenfor anskaffelsesregelverket.

Forente saker C-145/08 og C-149/08 Club Hotel Loutraki