Alvorlige eller gjentatte brudd på bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold m.m.

En leverandør kan avvises når oppdragsgiver kan dokumentere at leverandøren har begått alvorlige eller gjentatte brudd på bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold som følger av nasjonale regler, EØS-regler, tariffavtaler eller internasjonale avtaler som angitt i vedlegg 5, jf. § 24-2 tredje ledd bokstav c.

Hensynet bak bestemmelsen er av samfunnsmessig karakter og ikke kun begrunnet i forhold knyttet til den konkrete anskaffelsesprosessen. Bestemmelsen skal skape insentiver for leverandørene til å overholde regler som skal bekjempe arbeidslivskriminalitet, og legge til rette for beskyttelse av miljøet.

Ordlyden «alvorlige eller gjentatte brudd på bestemmelser» innebærer at det er en viss terskel for når slike brudd kan føre til avvisning, jf. forholdsmessighetsprinsippet.

Avgjørelse fra EU-domstolen C-395/18 Tim SpA

Det sentrale spørsmålet i saken var om en nasjonal regel som medførte at leverandører automatisk skulle avvises når en underleverandør hadde oppfylt avvisningsgrunnene i bestemmelsen om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold, var i strid med anskaffelsesregelverket.

I avgjørelsen ble det konstatert at en leverandør kan avvises også når det er underleverandøren som avvisningsgrunnene knytter seg til.

Domstolen konkluderte med at en nasjonal regel om at leverandøren kan eller skal avvises når avvisningsgrunnene i bestemmelsen ligger hos en underleverandør, ikke i seg selv er i strid med regelverket. Imidlertid kan ikke avvisningen skje automatisk, det må foretas en konkret vurdering i tråd med proporsjonalitetsprinsippet.

Avgjørelse fra EU-domstolen C-395/18 Tim SpA

Oppdragsgiver må kunne dokumentere at leverandøren har begått alvorlige eller gjentatte brudd. Dette kan eksempelvis være en dom, et forvaltningsvedtak eller tilsvarende dokumentasjon fra en norsk eller utenlandsk domstol eller myndighet.

En leverandør kan ikke avvises etter denne bestemmelsen, dersom leverandøren har satt i gang tiltak for å unngå avvisning, såkalt «self-cleaning». Eksempelvis betalt erstatning, samarbeidet med myndighetene og/eller foretatt omorganisering. Bakgrunnen for dette er likebehandlingsprinsippet. En leverandør som har satt i verk avbøtende tiltak og dermed ønsker å gjøre opp for seg bør ikke behandles likt med en leverandør som fortsetter sin virksomhet uten å ta ansvar for sine misligheter. Les mer om self-cleaning under punkt 36.6.

Dersom leverandøren ikke har satt i gang tiltak for å unngå avvisning, eller tiltakene ikke er tilstrekkelige, kan leverandøren avvises i inntil tre år fra den relevante hendelsen. Det vises til punkt 36.7 som inneholder nærmere omtale av avvisningsperioden.

Tingrettsavgjørelse TOSL-2024-128387

Saken gjaldt spørsmålet om en leverandør rettmessig hadde blitt avvist fra konkurransen etter avvisningsbestemmelsen § 24-2 tredje ledd bokstav c. Bakgrunnen for avvisningen var at leverandøren i tidligere prosjekter hadde brukt underleverandører som hadde foretatt gjentatte og alvorlige tariffavtalebrudd i prosjektene.

Det ble understreket at underleverandørenes brudd på tariffavtaler var begått i prosjekter ledet av leverandøren, og at underleverandører utfører arbeid på leverandørens vegne. Retten trakk frem at dersom underleverandørers brudd på slike bestemmelser ikke kan føre til avvisning av leverandøren, vil leverandører kunne benytte seg av underleverandører og potensielt omgå avvisningsregelen. Det ble også vist til EU-domstolens sak C-395/18 Tim SpA, hvor det ble slått fast at anskaffelsesdirektivet tillater avvisning av en leverandør når det relevante bruddet er begått av en underleverandør. Til sist ble det understreket at forskriftens § 24-4 om utskifting av underleverandør, ikke stenger for at man kan avvise leverandøren.

Rettens konklusjon var at tariffavtalebruddene skulle anses begått av leverandøren.

Retten foretok også en vurdering av om avvisningen er forholdsmessig. Momenter som ble løftet frem i vurderingen var at bruddene var gjentatte og alvorlige, hvor lang tid det var siden bruddene, og at bruddene gjaldt grunnleggende bestemmelser om arbeidsforhold. Det var heller ikke foretatt tilstrekkelige avhjelpende tiltak.

Retten konkluderer med at avvisning ikke vil være uforholdsmessig.

Tingrettsavgjørelse TOSL-2024-128387