Kriterier for utvelgelse

Utvelgelseskriteriene må være objektive og ikke-diskriminerende. Dette følger av de grunnleggende prinsippene og er eksplisitt angitt i § 16-12. 714 Ut over dette står oppdragsgiver fritt til å fastsette kriteriene for utvelgelse i den konkrete anskaffelsen.

Kravene til objektivitet og ikke-diskriminering tilsier at oppdragsgiver må fastsette kriterier som er etterprøvbare og relevante for den konkrete anskaffelsen, samtidig som de ikke må føre til vilkårlig forskjellsbehandling av leverandørene. Det vil for eksempel ikke være tillatt å fastsette kriterier som forskjellsbehandler leverandørene basert på nasjonalitet eller lokal tilknytning. 715

På stadiet for utvelgelsen vil oppdragsgiver ha mottatt informasjon om leverandørenes kvalifikasjoner. Det kan derfor være naturlig å ta utgangspunkt i disse kvalifikasjonene ved utformingen av utvelgelseskriterier. Oppdragsgiver kan for eksempel velge ut ifra beste kvalifikasjoner eller hva som vil gi best konkurransedynamikk. Oppdragsgiver kan også benytte en blanding av disse, ved at kriteriene tar hensyn til både kvalifikasjoner og konkurransemessige forhold. Det kan dermed benyttes kriterier som har til hensikt å velge ut de leverandørene som er best kvalifisert til å utføre leveransen. Det vil si at oppdragsgiver kan evaluere, for eksempel, referanser fra tidligere oppdrag, opplysninger om utdanning og

Jf. § 25-4. For del II-anskaffelser vises det til § 10-4. Se også EU-domstolens sak C-27/98 Mtalmeccanica og avgjørelsen i KOFA-sak 2005/192 om manglende konkurranse som avlysningsgrunn. Jf. §§ 8-9 andre ledd og 16-12 andre ledd For del II-anskaffelser vises det til § 8-9. Se punkt 11.7 for nærmere omtale. Se bl.a. KOFA-sak 2020/361 avsnitt 26

faglige kvalifikasjoner, eller leverandørens beskrivelser av miljøledelsestiltak eller styring av leverandørkjeden.

Det er altså stort overlapp mellom kravene som stilles til utvelgelseskriterier og kvalifikasjonskrav. Til forskjell fra kvalifikasjonskrav skal derimot utvelgelseskriterier være egnet til å skille leverandører som oppfyller kvalifikasjonskravene fra hverandre på en objektiv, ikke-diskriminerende og etterprøvbar måte. KOFA har videre understreket at en leverandør må være forberedt på at det kan skje et nedvalg gjennom utvelgelseskriteriene, og at leverandøren dermed ikke blir utvalgt på tross av at de oppfyller kvalifikasjonskravene. 716

Oppdragsgiver er altså ikke begrenset til å fastsette utvelgelseskriterier basert på kvalifikasjonskravene, men står fritt til også å benytte andre utvelgelseskriterier, såfremt disse er objektive og ikkediskriminerende. Disse må i så fall kombineres med tilhørende dokumentasjonskrav. Dette kan blant annet være ytterligere beskrivelser av leverandørens ivaretakelse av miljø eller menneskerettigheter, det kan legges vekt på sosialt entreprenørskap, eller det kan legges vekt på størrelsen på leverandørens økonomiske omsetning, ut over det som følger av hovedregelen i § 16-3 første ledd bokstav a.

I tillegg kan oppdragsgiver fastsette utvelgelseskriterier som ivaretar best mulig konkurransedynamikk i den videre konkurransen. Det vil si at oppdragsgiver fastsetter utvelgelseskriterier som vil lede til en variert konkurransesituasjon ved tilbudsevalueringen.

Hensynet til konkurransedynamikk kan ivaretas ved å velge ut både små, mellomstore og store leverandører i utvelgelsesfasen. Oppdragsgiver kan også legge vekt på at det bør finnes utenlandske aktører blant de utvalgte leverandørene, eller at det bør velges leverandører fra ulike markedssegmenter. Det kan videre legges vekt på at det bør være både nyetablerte og veletablerte leverandører blant de utvalgte. De utvalgte leverandører kan da tenkes å bidra med forskjellige innfallsvinkler til hvordan de ønsker å løse oppgaven. Et mer variert tilbyderfelt vil bety større valgmuligheter for oppdragsgiver og kan bety høyere krav til nytenking og innovasjon blant leverandørene. Dette kan i sum føre til bedre ressursutnyttelse og en bedre anskaffelse.

KOFA-sak 2021/1216

KOFA-sak 2021/1216

Saken gjaldt en konkurranse med prekvalifisering for rehabilitering og nybygg av en ungdomsskole. I konkurransen var det opplyst at inntil fire leverandører ville bli invitert til å levere tilbud. Det ble brukt et utvelgelseskriterium om at «Leverandøren skal ha god økonomisk og finansiell kapasitet til å kunne utføre kontrakten.», som skulle vektes med 30 prosent. Klager ble kvalifisert, men ikke utvalgt til å inngi tilbud. Klager anførte bl.a. at innklagde hadde oppstilt et ulovlig utvelgelseskriterium, som var i strid med krav om relevans og i strid med de grunnleggende prinsippene om likebehandling, forholdsmessighet og forutberegnelighet.

Klagenemnda kom til at utvelgelseskriteriet ikke var i strid med regelverket.

I sin vurdering viste klagenemnda blant annet til at et høyt krav til minimumsomsetning i seg selv ikke er ensbetydende med at det ikke er forholdsmessig eller relevant å vurdere leverandørens økonomiske forutsetninger for å gjennomføre oppdraget ved utvelgelsen. Nemnda understreket videre at relevans for

Jf. KOFA-sak 2020/361 avsnitt 28 og KOFA-sak 2023/19 avsnitt 31

denne typen krav må vurderes konkret, og at enhver finansiell kapasitet over minstekravet ikke nødvendigvis vil være relevant.

Dersom oppdragsgiver benytter utvelgelseskriterier knyttet til størrelsen på virksomheten, driftens lengde eller liknende, må dette klart defineres i kunngjøringen. Det betyr at oppdragsgiver klart må angi hva som for eksempel menes med små og mellomstore bedrifter, og hva som menes med nyetablert virksomhet.