Krav til dokumentasjon av rådighet

En leverandør som velger å inngi forespørsel om å delta i konkurransen eller et tilbud og ønsker å støtte seg på andre virksomheters kapasitet, må dokumentere at den råder over de nødvendige ressursene som trengs for å gjennomføre kontrakten. 674

Det avgjørende er at leverandøren faktisk råder over den andre virksomhetens kapasitet ved utførelsen av leveransen. 675 Leverandøren som inngir forespørselen om å delta i konkurranse eller tilbudet må kunne dokumentere forholdet mellom dem selv og den støttende virksomheten. 676 Forholdet kan for eksempel dokumenteres ved å fremlegge en forpliktelseserklæring. 677 Forpliktelseserklæringen skal dokumentere at den støttende virksomheten er juridisk forpliktet overfor leverandøren og dermed viser at leverandøren har rett til å disponere over den kompetansen tilbudet bygger på. Forpliktelseserklæringen behøver ikke i seg selv å være et juridisk bindende dokument, men den må dokumentere at det foreligger en bindende avtale mellom leverandøren og den støttende virksomheten.

Avgjørelse fra EU-domstolen C-324/14 Partner Apelski Dariusz

EU-domstolen fremhevet i denne saken at muligheten for å støtte seg på andre virksomheters kompetanse er en generell mulighet, forutsatt at leverandøren godtgjør at han reelt disponerer over den støttende virksomhetens ressurser. Dommen gir likevel uttrykk for enkelte begrensninger i adgangen til å støtte seg på andre virksomheter, som for eksempel hvor leveransens karakter tilsier at oppgaven skal utføres av én virksomhet, ikke flere virksomheter som i fellesskap innehar den nødvendige kompetansen. På samme måte kan leveransens karakter tilsi at leverandøren bare kan støtte seg på en annen virksomhet dersom denne virksomheten direkte og personlig deltar i utførelsen av den aktuelle kontrakten.

I utgangspunktet må en forpliktelseserklæring eller tilsvarende dokumentasjon også foreligge for selskaper i samme konsern. Skal en leverandør for eksempel vise til kapasiteten til morselskapet for å oppfylle et kvalifikasjonskrav, må det kunne dokumenteres at morselskapet forplikter seg til oppdraget. 678

I situasjoner hvor det er et morselskap som støtter seg på et datterselskap, har KOFA i noen tilfeller akseptert at valgte leverandør støttet seg på datterselskapets erfaring, uten at det forelå en forpliktelseserklæring mellom de to. Klagenemnda har i disse sakene lagt vekt på at eierskapsforholdet har vært 100 % og at morselskapet har hatt rettslig råderett og instruksjonsrett over datterselskapet. 679

EU-domstolen har uttalt at en konsernstruktur i seg selv ikke vil være tilstrekkelig for å konkludere med at morselskapet råder over ressursene til et datterselskap, men at det må vurderes konkret om det er godtgjort at de disponerer over de relevante kvalifikasjonene, basert på de faktiske og rettslige

Jf. § 16-10 andre ledd Dette følger også av EU-domstolens praksis, se for eksempel sak C-176/98 Holst Italia og sak C-314/01 Siemens og Agre Telekom. Se også sak C-324/14 Partner Apelski Dariusz (omtalt i teksten). Jf. § 16-10 andre ledd Ettersom det ikke stilles krav om at det dokumenteres gjennom forpliktelseserklæring vil leverandør også ha mulighet til å dokumentere rådighet over ressursene på en annen egnet måte Se KOFA-sak 2005/213 som gjaldt soliditet Se KOFA-sak 2022/1643 avsnitt 35, jf. KOFA-sak 2017/64 avsnitt 37

omstendighetene. 680 Det avgjørende vil altså være om det foreligger råderett over de konkrete ressursene, og at dette kan dokumenteres.