Oslo kommune lot bare ideelle organisasjoner konkurrere om sykehjemsplasser. Men det var ikke nok at leverandørene var ideelle. Borgarting lagmannsretts flertall mente reservasjonen verken var begrunnet i eller faktisk bidro til sosiale mål og fellesskapets beste.
Oslo kommune skulle kjøpe langtidsplasser i sykehjem. Kommunen reserverte konkurransen for ideelle organisasjoner. Det betyr at kommersielle leverandører ikke fikk delta.
Stendi og Norlandia mente kommunen ikke hadde lov til dette. Borgarting lagmannsrett delte seg. Flertallet kom til at vilkårene for reservasjon ikke var oppfylt. Kommunens anke ble forkastet.
To spørsmål – ikke ett
Reglene åpner for å reservere konkurranser om helse- og sosialtjenester for ideelle organisasjoner. Men oppdragsgiver må skille mellom to spørsmål:
- Er leverandørene ideelle organisasjoner etter reglene?
- Bidrar reservasjonen til sosiale mål, fellesskapets beste og budsjettmessig effektivitet?
Det første spørsmålet svarte lagmannsretten ja på. Organisasjonene kommunen hadde inngått avtaler med, oppfylte kravene. Blant annet kunne eierne ikke ta ut utbytte, og overskudd skulle brukes innenfor organisasjonenes sosiale formål.
Det var heller ikke et krav at overskuddet måtte brukes på akkurat den typen tjeneste kontrakten gjaldt.
Men dette avgjorde ikke om kommunen kunne stenge kommersielle leverandører ute.
Et politisk valg var ikke nok
Kommunen hadde ikke utredet behovet for reservasjon eller formulert en konkret begrunnelse for denne konkurransen. Da kommunen ble spurt om begrunnelsen, viste den til at reservasjonen var politisk bestemt.
En eldre intern utredning handlet blant annet om å bevare ideelle leverandører og sikre et mangfold av driftsformer.
Flertallet kom likevel til at reservasjonen i saken verken var begrunnet i eller faktisk bidro til sosiale mål og fellesskapets beste.
Problemet var altså ikke bare at begrunnelsen manglet i anskaffelsesprotokollen, dokumentet der kommunen skulle nedtegne sentrale valg. Flertallet presiserte at denne mangelen ikke i seg selv avgjorde om reservasjonen var lovlig.
Må ideelle levere billigere?
Nei. Lagmannsretten tolket ikke kravet om budsjettmessig effektivitet som et krav om lavere pris eller høyere kvalitet enn i en åpen konkurranse.
Det avgjørende var om reservasjonen var begrunnet i og faktisk bidro til de sosiale målene og fellesskapets beste. Kommunen tapte derfor ikke bare fordi en åpen konkurranse kunne gitt lavere pris.
Hva bør du gjøre før kunngjøring?
Skriv ned hvilket sosialt mål dere vil oppnå, og hvorfor det å begrense konkurransen til ideelle faktisk bidrar til dette. Vurder virkningen av reservasjonen, ikke bare egenskapene til leverandørene.
Lærdommen fra Borgarting lagmannsretts dom i LB-2024-36676 er enkel: Ideelle leverandører og en lovlig reservasjon er to forskjellige spørsmål. Dere må kunne svare på begge.