(1) Når en leverandør eller en virksomhet tilknyttet leverandøren har gitt råd til oppdragsgiveren forut for konkurransen, skal oppdragsgiveren treffe egnede tiltak for å sikre at leverandøren ikke får en urimelig konkurransefordel dersom han deltar i konkurransen. Det samme gjelder dersom leverandøren har vært involvert i planleggingen av konkurransen på annen måte . (2) Egnede tiltak vil blant annet være a. å sørge for at de andre leverandørene som deltar i konkurransen, mottar de samme relevante opplysningene som er utvekslet i dialogen med leverandøren ved planleggingen av konkurransen b. å fastsette en tilstrekkelig frist for mottak av tilbud for å utjevne eventuelle fordeler .
Paragrafkommentar
Kommentar til FOA § 8-2 - Dialog med leverandører før konkurransen
Paragrafkommentar – § 8-2
Bestemmelsens funksjon og struktur
FOA § 8-2 regulerer oppdragsgivers plikter når en leverandør eller en virksomhet tilknyttet leverandøren har gitt råd eller vært involvert i planleggingen av konkurransen forut for kunngjøring. Bestemmelsen gjelder for anskaffelser etter del II, det vil si anskaffelser under EØS-terskelverdiene og anskaffelser av særlige tjenester.
Bestemmelsen har to ledd. Første ledd fastslår tiltaksplikten: Oppdragsgiver skal treffe egnede tiltak for å sikre at den involverte leverandøren ikke får en urimelig konkurransefordel dersom vedkommende deltar i konkurransen. Første ledd annet punktum utvider personkretsen til enhver leverandør som har vært «involvert i planleggingen av konkurransen på annen måte». Annet ledd gir en ikke-uttømmende eksemplifisering av hva egnede tiltak kan være: informasjonsdeling (bokstav a) og tilstrekkelig tilbudsfrist (bokstav b).
Forholdet til del III § 12-2
Første ledd i § 8-2 er identisk med første ledd i del III-bestemmelsen § 12-2 (ordlydslikhet 1.0). Annet ledd er nesten identisk; den eneste forskjellen er at § 8-2 bruker formuleringen «ved planleggingen av konkurransen» i bokstav a, mens § 12-2 bruker «i planleggingen av konkurransen». Denne preposisjonsforskjellen er etter alt å dømme redaksjonell og uten rettslig betydning. NOU 2024:9 § 13-2 – forslaget til ny bestemmelse om dialog med leverandører – bruker formuleringen «i planleggingen», noe som underbygger at «ved» og «i» er synonyme i denne sammenhengen.
Fordi ordlyden er (tilnærmet) identisk, er rettskilder knyttet til § 12-2 – herunder EU-praksis, KOFA-avgjørelser og DFØs veileder – direkte relevante for tolkningen av § 8-2. Kommentaren til § 12-2 inneholder detaljerte noter om personkretsen, rådgivningsbegrepet, tidspunktet «forut for konkurransen», tiltaksplikten, urimelighetsvurderingen, vilkåret «dersom han deltar», annen involvering, tiltaksvalg, informasjonsdeling og fristforlengelse. Brukeren bør lese disse notene for full materiell behandling.
Sammenheng med øvrige del II-regler
§ 8-2 må ses i sammenheng med § 8-1, som tillater markedsundersøkelser forut for konkurransen. Slik dialog er lovlig i seg selv, men dersom den gir en leverandør opplysninger eller innflytelse som andre potensielle tilbydere ikke har, utløses tiltaksplikten etter § 8-2.
Dersom egnede tiltak etter § 8-2 annet ledd ikke er tilstrekkelige til å utjevne en urimelig konkurransefordel, kan avvisning etter § 24-2 første ledd bokstav d bli aktuelt. KOFA 2021/1102 (avsnitt 24) viser sammenhengen mellom § 12-2 og § 24-2 i en del II/III-kontekst. I del II-konkurranser har oppdragsgiver i tillegg mulighet til å bruke dialogadgangen etter § 9-3 til å avklare spørsmål om forhåndsinvolvering etter tilbudsinngivelse, noe som kan gi et noe bredere handlingsrom enn i del III.
Kildegrunnlag
De viktigste kildene for § 8-2 er DFØs veileder punkt 15.2.4 om egnede tiltak, LB-2010-201985 (Norconsult) om vurderingstemaet for rådgivning og konkurransefordel, samt KOFA 2021/1102 om informasjonsutjevning og fristforlengelse i en del II/III-bygge- og anleggskonkurranse. NOU 2024:9 § 13-2 gir veiledning om den fremtidige rettstilstanden og bekrefter at tiltaksplikten skal videreføres.
Klar for publisering 2026-06-21. Generert og redaksjonelt implementert fra claude-opus-4-6 (foa_del2_opus46_pass2_2026-06-21).
Paragrafkommentar
Kommentar til FOA § 8-2 - Dialog med leverandører før konkurransen
Paragrafkommentar – § 8-2
Bestemmelsens funksjon og struktur
FOA § 8-2 regulerer oppdragsgivers plikter når en leverandør eller en virksomhet tilknyttet leverandøren har gitt råd eller vært involvert i planleggingen av konkurransen forut for kunngjøring. Bestemmelsen gjelder for anskaffelser etter del II, det vil si anskaffelser under EØS-terskelverdiene og anskaffelser av særlige tjenester.
Bestemmelsen har to ledd. Første ledd fastslår tiltaksplikten: Oppdragsgiver skal treffe egnede tiltak for å sikre at den involverte leverandøren ikke får en urimelig konkurransefordel dersom vedkommende deltar i konkurransen. Første ledd annet punktum utvider personkretsen til enhver leverandør som har vært «involvert i planleggingen av konkurransen på annen måte». Annet ledd gir en ikke-uttømmende eksemplifisering av hva egnede tiltak kan være: informasjonsdeling (bokstav a) og tilstrekkelig tilbudsfrist (bokstav b).
Forholdet til del III § 12-2
Første ledd i § 8-2 er identisk med første ledd i del III-bestemmelsen § 12-2 (ordlydslikhet 1.0). Annet ledd er nesten identisk; den eneste forskjellen er at § 8-2 bruker formuleringen «ved planleggingen av konkurransen» i bokstav a, mens § 12-2 bruker «i planleggingen av konkurransen». Denne preposisjonsforskjellen er etter alt å dømme redaksjonell og uten rettslig betydning. NOU 2024:9 § 13-2 – forslaget til ny bestemmelse om dialog med leverandører – bruker formuleringen «i planleggingen», noe som underbygger at «ved» og «i» er synonyme i denne sammenhengen.
Fordi ordlyden er (tilnærmet) identisk, er rettskilder knyttet til § 12-2 – herunder EU-praksis, KOFA-avgjørelser og DFØs veileder – direkte relevante for tolkningen av § 8-2. Kommentaren til § 12-2 inneholder detaljerte noter om personkretsen, rådgivningsbegrepet, tidspunktet «forut for konkurransen», tiltaksplikten, urimelighetsvurderingen, vilkåret «dersom han deltar», annen involvering, tiltaksvalg, informasjonsdeling og fristforlengelse. Brukeren bør lese disse notene for full materiell behandling.
Sammenheng med øvrige del II-regler
§ 8-2 må ses i sammenheng med § 8-1, som tillater markedsundersøkelser forut for konkurransen. Slik dialog er lovlig i seg selv, men dersom den gir en leverandør opplysninger eller innflytelse som andre potensielle tilbydere ikke har, utløses tiltaksplikten etter § 8-2.
Dersom egnede tiltak etter § 8-2 annet ledd ikke er tilstrekkelige til å utjevne en urimelig konkurransefordel, kan avvisning etter § 24-2 første ledd bokstav d bli aktuelt. KOFA 2021/1102 (avsnitt 24) viser sammenhengen mellom § 12-2 og § 24-2 i en del II/III-kontekst. I del II-konkurranser har oppdragsgiver i tillegg mulighet til å bruke dialogadgangen etter § 9-3 til å avklare spørsmål om forhåndsinvolvering etter tilbudsinngivelse, noe som kan gi et noe bredere handlingsrom enn i del III.
Kildegrunnlag
De viktigste kildene for § 8-2 er DFØs veileder punkt 15.2.4 om egnede tiltak, LB-2010-201985 (Norconsult) om vurderingstemaet for rådgivning og konkurransefordel, samt KOFA 2021/1102 om informasjonsutjevning og fristforlengelse i en del II/III-bygge- og anleggskonkurranse. NOU 2024:9 § 13-2 gir veiledning om den fremtidige rettstilstanden og bekrefter at tiltaksplikten skal videreføres.
Klar for publisering 2026-06-21. Generert og redaksjonelt implementert fra claude-opus-4-6 (foa_del2_opus46_pass2_2026-06-21).