Anskaffelser hvor ytelsene ikke kan skilles fra hverandre på en objektiv måte

Dersom ytelsene ikke kan skilles fra hverandre på en objektiv måte, skal oppdragsgiver inngå en blandet kontrakt etter reglene som gjelder for ytelsen som utgjør kontraktens hovedelement.Dette gjelder uavhengig av om kontraktens hovedelement er omfattet av anskaffelsesregelverket eller ikke.

Eksempelvis vil en avtale med en forsknings- og utviklingstjeneste som kontraktens hovedelement være unntatt anskaffelsesregelverket også i tilfeller der avtalen inneholder elementer av andre tjenester, jf. forskriftens § 2-5. Les mer om unntak for kontrakter om forsknings- og utviklingstjenester i punkt 3.5.

Avgjørelse fra EU-domstolen C-215/09 Mehiläinen Oy

Saken gjaldt en anskaffelse der noen deler av ytelsene var omfattet av anskaffelsesregelverket, og noen deler ikke. I saken skulle en offentlig oppdragsgiver opprette et aksjeselskap sammen med en leverandør, for leveranse av tjenester innen sunnhet og trivsel på arbeidsplassen.

I saken uttaler EU-domstolen at for anskaffelser som gjelder blandede kontrakter hvor de forskjellige delene er uadskillelige, og dermed utgjør en udelelig helhet, skal kontrakten undersøkes samlet i sin helhet. Dette innebærer at kontrakten skal vurderes på grunnlag av de bestemmelser som regulerer den delen som utgjør hovedformålet eller det mest fremtredende elementet i kontrakten.

Spørsmålet for retten ble etter dette om det var mulig å skille ut den delen av anskaffelsen som gjaldt levering av tjenester. Retten kom til at delen som gjaldt levering av tjenester, kunne skilles fra kontrakten som gjaldt opprettelse av selskapet, og følgelig at denne delen dermed måtte følge anskaffelsesregelverket.

C-215/09 Mehiläinen Oy

KOFA-sak 2024/849

Saken gjaldt en kommune som kunngjorde anskaffelsen som leie av lokaler til en kommunal driftsstasjon. Bygget måtte først oppføres av leverandøren, før det kunne tas til bruk for leie.

Klagenemnda tok først stilling til om anskaffelsesregelverket kom til anvendelse etter § 2-4 bokstav a og kom frem til at kontrakten inneholder elementer av både leie og utførelse av bygge- og anleggsaktiviteter. Dermed forelå det en blandet anskaffelse etter § 6-2.

Deretter vurderte KOFA hva som utgjorde kontraktens hovedelement etter § 6-2. I vurderingen la KOFA vekt på at arbeidene ikke var påbegynt, at det ikke forelå planer om et tilsvarende bygg på leverandørens tomt, og at kommunen gjennom detaljerte krav hadde avgjørende innflytelse på byggets utforming. KOFA konkluderte med at hovedformålet var bygge- og anleggsarbeid, og at anskaffelsen skulle vært kunngjort som en bygge- og anleggskontrakt. Feil klassifisering innebar at det forelå en ulovlig direkte anskaffelse.

KOFA-sak 2024/849