Utbyttet tilfaller oppdragsgiver fullt ut til bruk i sin virksomhet

Det første vilkåret er at utbyttet av FoU-tjenesten fullt ut tilfaller oppdragsgiveren til bruk i sin virksomhet.

Et eksempel på et tilfelle der utbyttet tilfaller andre enn oppdragsgiver er dersom leverandøren beholder materielle og immaterielle rettigheter (IPR-rettigheter) til det som utvikles og kan utnytte disse kommersielt for andre formål eller kunder. Et annet eksempel er dersom oppdragsgiver fritt tilgjengeliggjør resultatet eller den utviklede løsningen, for eksempel ved å gi gratis gi tilgang til kildekode eller annet sluttresultat.

Det er noe uklart om publisering av forskningsresultater alene er tilstrekkelig, men dersom resultatene faktisk deles med andre virksomheter som ikke er part i FoU‑kontrakten eller hvis flere offentlige aktører fritt får nyttiggjøre seg av dem, taler dette for at FoU-unntaket kan benyttes siden utbyttet ikke tilfaller oppdragsgiver fullt ut.

KOFA-sak 2004/45

Saken gjaldt et nasjonalt pilotprosjekt (eBorger) som Finnmark fylkeskommune kjøpte direkte fra leverandøren. Fylkeskommunen hevdet kontrakten falt utenfor anskaffelsesregelverket, fordi det var en FoU-kontrakt.

I denne saken skulle leverandøren produsere 4500 CD-plater med e-opplæring og oppdragsgiver betalte for hele prosjektet og mottok hele leveransen. KOFA uttalte at selv om utvikling av programvaren potensielt kunne komme leverandøren og andre oppdragsgivere til nytte senere, var det ikke annerledes enn ved andre anskaffelser med et tilvirkningselement. Det var ikke nok til å si at utbyttet ikke fullt ut tilfalt oppdragsgiver.KOFA konkluderte derfor med at anskaffelsen var underlagt anskaffelsesregelverket. Nemnda trengte ikke å ta stilling til om kontrakten var en forsknings- og utviklingsavtale.

Saken gjaldt tidligere forskrift, men vurderingen er relevant også etter dagens forskrift.

KOFA-sak 2004/45