Særlig om kvalitetssikrings- og miljøledelsesstandarder

Når det gjelder kvalifikasjonskrav om kvalitetssikrings- eller miljøledelsesstandarder har det i praksis blitt reist spørsmål om det er mulig å støtte seg på underleverandører ved oppfyllelse av slike kvalifikasjonskrav. 690

I underrettspraksis er det lagt til grunn at utgangspunktet vil være at standarder må gjelde selskapet på toppen av leveransekjeden. 691 Dette perspektivet har senere blitt fulgt opp av flertallet i KOFA. 692 Det vil derimot være åpning for at oppdragsgiver selv spesifiserer i hvilket ledd i leverandørkjeden en bestemt standard må være gjennomført. 693 KOFA har sin praksis åpnet for at hovedleverandør etter omstendighetene kan basere seg på en relevant standard hos underleverandør. 694 Det finnes også eksempler på tilfeller hvor leverandører i en leveransekjede kan anses å oppfylle kvalifikasjonskrav ved at datterselskapet har implementert morselskapets system for kvalitetssikring og miljøledelse. 695

DFØ gjør oppmerksom på at i de sakene som omtales nedenfor foretok domstolen og KOFA konkrete vurderinger knyttet til utformingen av de enkelte kvalifikasjonsgrunnlagene og konkurransegrunnlagene i disse anskaffelsene. Det er på nåværende tidspunkt usikkert i hvilken grad det kan utledes generelle regler fra foreliggende retts- og nemndspraksis.

Avgjørelse fra lagmannsretten LB-2018-152914

I sak om midlertidig forføyning kom lagmannsretten til at konkurransegrunnlaget i den konkrete saken måtte tolkes slik at det ikke var adgang til å oppfylle kravet til kvalitetssikringssystem ved hjelp av en underleverandør. Konkurransegrunnlaget oppfylte kravet til klarhet og var ikke i strid med likhetsprinsippet eller de øvrige prinsippene i anskaffelsesloven § 4. Anskaffelsen fulgte anskaffelsesloven og forskrift om forsvars og sikkerhetsanskaffelser (forskrift nr. 1185 for 2013 (FOSA). Saken gjaldt et kvalifikasjonskrav om kvalitetssikringssystem som tilfredsstilte ISO 9001:2008/ISO 9001:2015 eller tilsvarende.

Lagmannsretten mente at konkrete forhold i konkurransegrunnlaget talte for at leverandøren måtte oppfylle kvalifikasjonskravet selv, blant annet hvordan søknadsskjemaet var utformet for de ulike kvalifikasjonskravene. Det ble også lagt vekt på at formålsbetraktninger talte mot at krav til kvalitetssikringssystem skulle kunne oppfylles av underleverandør. Forsvarsmateriell måtte ha frihet til å legge betydelig vekt på en ubrutt kjede av kvalitetssikringssystemer helt opp til og med kontraktsparten.

KOFA-sak 2022/1643

Saken gjaldt en åpen anbudskonkurranse om rammeavtale for kjøp av vaskeritjenester. Klager anførte at valgte leverandør skulle vært avvist fordi kvalifikasjonskravene knyttet til erfaring og

LB-2018-152914 (som gjaldt FOSA) og KOFA 2022/909 LB-2018-152914. Saken gjaldt forskrift om forsvars- og sikkerhetsanskaffelser (FOSA), men har overføringsverdi også til anskaffelsesforskriften. Se omtale av saken nedenfor. Se KOFA-sak 2022/1643 (hvor det ble tatt dissens). Se omtale av saken nedenfor. Se også NOU 2023: 26 punkt 24.35.5 Se KOFA-sak 2022/909 avsnitt 82-86. Saken omtales nærmere nedenfor. Se KOFA-sak 2022/909 avsnitt 62-67 og 76-80

kvalitetsstyringssystem ikke var oppfylt. Klagenemndas flertall (2 av 3 medlemmer) kom til at valgte leverandør ikke oppfylte kvalifikasjonskrav om kvalitetsstyringssystem, og at valgte leverandør dermed skulle vært avvist.

ikke var oppfylt. Klagenemndas flertall (2 av 3 medlemmer) kom til at valgte leverandør ikke oppfylte kvalifikasjonskrav om kvalitetsstyringssystem, og at valgte leverandør dermed skulle vært avvist.

Det var leverandørens datterselskap som skulle utføre ytelsen, mens det var morselskapet som hadde levert dokumentasjon på oppfyllelse av kvalifikasjonskravet om kvalitetssikringssystem. Klagenemndas flertall viste til avgjørelsen i Borgarting lagmannsrett i LB-2018-152914 som sluttet seg til bygfogdembetets kjennelse: «Et kvalitetssikringssystem må gjelde hele leveransekjeden herunder selskapet på toppen av kjeden. Et kvalitetssikringssystem må tilpasses og brukes individuelt for den enkelte organisasjon i kjeden. Hvert foretak (og deler av foretak) må tilpasse systemet til sin rolle i leveransekjeden» (avsnitt 42). Flertallet i KOFA viste til at kvalifikasjonskravenes funksjon er å øke sikkerheten for at leverandøren er egnet til å oppfylle kontraktsforpliktelsene og fant at kvalifikasjonskravet ikke var oppfylt siden det ikke var dokumentert at datterselskapet ville bruke kvalitetssikringssystemet ved utførelsen av tjenesten.

KOFA-sak 2022/909

Sykehusinnkjøp gjennomførte en åpen anbudskonkurranse for inngåelse av rammeavtaler med inntil ti leverandører om kjøp av antigene hurtigtester for påvisning av Covid-19. Klagenemnda kom til at Sykehusinnkjøp hadde brutt regelverket i vurderingen av fire av leverandørenes kvalifikasjoner. Det aktuelle kvalifikasjonskravet var formulert slik: «Det kreves kompetanse og systemer som sikrer at ytelsen kan utføres med lave miljøbelastninger og høy grad av sikkerhet. Dette gjelder både den transporten som skal skje og arbeidet som skal utføres» (avsnitt 3).

Dokumentasjonskravet var «Sertifisering iht. ISO, EMAS eller Miljøfyrtårn, eller andre miljø- og kvalitetsledelsesstandarder basert på relevante europeiske eller internasjonale standarder sertifisert av organer som overholder fellesskapets regelverk eller relevante europeiske eller internasjonale standarder vedrørende sertifisering» (avsnitt 4). Klagenemnda tolket dette slik at leverandøren måtte ha et kvalitetssikringssystem og miljøledelsessystem som enten var sertifisert, eller alternativt var «basert på» standarder som er sertifisert. Nemnda foretok deretter en konkret vurdering av om leverandørene, underleverandører og datterselskaper oppfylte kvalifikasjonskravet. I avsnitt 82-86 vurderte klagenemnda om en leverandør kunne støtte seg på underleverandørens system for kvalitetssikring og miljøledelse. Underleverandøren var produsent, mens det var oppgitt i tilbudet at leverandøren selv skulle stå for «transporten som skal skje og arbeidet som skal utføres». KOFA konkluderte med at leverandøren ikke hadde dokumentert at selskapet hadde systemer for kvalitetssikring og miljøledelse hva angår transportdelen av leveransen, og kvalifikasjonskravet var derfor ikke oppfylt. For to av de andre leverandørene aksepterte KOFA at leverandøren (datterselskapet) hadde implementert morselskapets sertifiserte system for kvalitetssikring og miljøledelse. Dermed har datterselskapet et system «basert på» relevante standarder selv om de selv ikke var sertifisert.