Sammendrag
Kapittelet forklarer når forsyningsforskriften gjelder for aktiviteter knyttet til utvinning av olje, gass, kull og andre typer brensel. Det omtaler også ESA-fritak for deler av petroleumssektoren og unntaket for levering av energi og brensel til energiproduksjon.
Hovedspørsmål
Hvilke aktiviteter innen utvinning og leting etter olje, gass, kull og andre typer brensel omfattes av forsyningsforskriften, og hvilke er unntatt eller fritatt?
Juridisk kjerne
Forsyningsforskriften § 1-9 gjelder aktiviteter som har til formål å utnytte et geografisk område til utvinning av olje eller gass, inkludert gassproduksjon, samt leting eller utvinning av kull eller andre typer fast brensel. Utvinning omfatter både selve produksjonen og oppbygging av nødvendig infrastruktur til fremtidig produksjon, som oljeplattformer, rørledninger og terminaler. Leting er bare omfattet for kull og andre typer fast brensel, ikke for olje og gass. For oppstrøms petroleumsvirksomhet foreligger det dessuten et ESA-vedtak om fritak for visse aktiviteter som ellers i utgangspunktet er omfattet.
Hovedpunkter
- § 1-9 omfatter utvinning av olje eller gass, inkludert gassproduksjon.
- § 1-9 omfatter også leting eller utvinning av kull og andre typer fast brensel.
- Utvinning omfatter også nødvendig infrastruktur til fremtidig produksjon.
- Leting etter olje eller gass er ikke omfattet av forsyningsforskriften.
- ESA har vedtatt fritak for visse deler av oppstrøms petroleumsvirksomhet.
- Fritaket gjelder ikke transport av naturgass gjennom oppstrøms gassrørledningsnett til markedet.
- Kontrakter om levering av energi er generelt unntatt.
- Kjøp av brensel er bare unntatt når det skjer til fremstilling av energi.
Vilkår og momenter
- Aktiviteten må ha til formål å utnytte et geografisk område.
- Utvinning av olje eller gass, inkludert gassproduksjon, er omfattet.
- Leting eller utvinning av kull eller andre typer fast brensel er omfattet.
- Utvinning inkluderer oppbygging av nødvendig infrastruktur til fremtidig produksjon.
- Leting må gjelde undersøkelse av om ressurser finnes og om de kan utnyttes forretningsmessig.
- Kun leting etter kull eller andre typer fast brensel er omfattet.
- Leting etter olje eller gass er ikke omfattet.
- ESA-fritaket gjelder oppstrøms petroleumsvirksomhet i form av leting etter råolje og naturgass samt produksjon av råolje og naturgass.
- Fritaket gjelder ikke transport av naturgass gjennom oppstrøms gassrørledningsnett fra norsk kontinentalsokkel til markedet.
- Unntaket for kjøp av brensel gjelder bare når brenselet skal brukes til energiproduksjon.
- Kjøp av brensel til andre formål, som bensin til transportformål, er ikke unntatt.
Relevante paragrafer
- forsyningsforskriften – angir hvilke aktiviteter innen utvinning og leting som omfattes – § 1-9
- forsyningsforskriften – angir unntak for levering av energi og brensel til energiproduksjon – § 2-8 annet ledd
- forsyningsforskriften – hjemmel for ESA-vedtak om unntak fra regelverket – § 2-9
- anskaffelsesloven – nevnes i forbindelse med at loven heller ikke gjelder for visse kontrakter om levering av energi eller brensel til energiproduksjon
Rettskilder nevnt
- direktiv – underbygger forståelsen av utvinning og begrunnelsen for at leting etter olje og gass ikke er omfattet – direktiv 2014/25/EU fortale premiss 25
- forvaltningsvedtak – fritak for oppdragsgivere som driver visse former for oppstrøms petroleumsvirksomhet – ESA-vedtak 30. april 2013
- EØS/regelverkshenvisning – nevnes som grunnlag for ESA-fritak – direktiv 2004/17/EF artikkel 30
- EØS/regelverkshenvisning – nevnes som grunnlag for ESA-fritak – direktiv 2014/25/EU artikkel 34 og 35
Noteanker-temaer
- virkeområdet for § 1-9
- utvinning av olje og gass
- leting etter kull og fast brensel
- leting etter olje og gass utenfor virkeområdet
- infrastruktur som del av utvinning
- ESA-fritak for oppstrøms petroleumsvirksomhet
- oppstrøms gassrørledningsnett
- unntak for levering av energi
- unntak for brensel til energiproduksjon
Praktisk betydning
Kapittelet brukes til å avklare om kontrakter innen olje-, gass- og brenselssektoren faller inn under forsyningsforskriftens virkeområde. Det er særlig praktisk ved grensedragningen mellom utvinning, leting og tilknyttet infrastruktur, og ved vurderingen av hva ESA-fritaket dekker. Det gir også veiledning om når kontrakter om energi eller brensel faller utenfor regelverket.
Søkeord
utvinning av olje, utvinning av gass, gassproduksjon, råolje, naturgass, petroleumsvirksomhet, oppstrøms petroleumsvirksomhet, leting, leting etter kull, fast brensel, kull, andre typer brensel, geografisk område, oljeplattformer, rørledninger, terminaler, oppstrøms gassrørledningsnett, levering av energi, brensel til energiproduksjon, ESA-fritak
Fulltekst
Forsyningsforskriften § 1-9 fastsetter at forsyningsforskriften gjelder for aktiviteter som har til formål å utnytte et geografisk område til en av følgende aktiviteter:
utvinning av olje eller gass, inkludert gassproduksjon
leting eller utvinning av kull eller andre typer fast brensel
Utvinning omfatter for det første produksjon av olje og gass. Utvinning omfatter også oppbygging av nødvendig infrastruktur til den fremtidige produksjonen, slik som eksempelvis oljeplattformer, rørledninger, terminaler osv. [58] Utvinning av både olje, gass, kull og andre typer fast brensel er omfattet.
Leting omfatter de aktivitetene som utføres for å undersøke om det finnes ressurser i et område, og i så fall hvorvidt disse ressursene kan utnyttes forretningsmessig. Det er altså kun leting etter kull eller andre typer fast brensel som er omfattet, mens leting etter olje eller gass ikke vil være omfattet av forsyningsforskriften. Årsaken til dette er at sektoren for leting etter olje og gass er underlagt et slikt konkurransepress at det ikke lenger er nødvendig å anvende anskaffelsesreglene. [59]
3.8.1 Særlig om EFTAs overvåkningsorgans vedtak om fritak fra anskaffelsesregelverket
ESA traff 30. april 2013 vedtak [60] om fritak for oppdragsgivere som driver oppstrøms petroleumsvirksomhet i form av leting etter råolje og naturgass og produksjon av råolje og produksjon av naturgass. [61]
Leting etter olje og naturgass er ikke inkludert i virkeområdet til forsyningsforskriften, mens de andre aktivitetene som utgangspunkt er omfattet av forskriften, men unntatt gjennom vedtaket om fritak.
Fritaket gjelder ikke transport av naturgass gjennom oppstrøms gassrørledningsnett fra norsk kontinentalsokkel til markedet. Kontrakter som inngås med henblikk på å utøve denne aktiviteten vil fortsatt være omfattet av regelverket.
3.8.2 Levering av energi og levering av brensel til energiproduksjon
Dersom det dreier seg om en oppdragsgiver som faller inn under virkeområdet til § 1-9, vil verken anskaffelsesloven eller forsyningsforskriften gjelde for denne oppdragsgiverens kontrakter om " levering av energi, eller brensel til energiproduksjon ". [62] Kjøp av energi er altså unntatt generelt, mens kjøp av brensel bare er unntatt når det er til fremstilling av energi. Kjøp av brensel til andre formål, for eksempel kjøp av bensin til transportformål, er ikke unntatt.
[1] Europaparlamentets og rådets direktiv 2014/25/EU om fremgangsmåtene ved inngåelse av kontrakter innenfor vann- og energiforsyning, transport samt posttjenester og om opphevelse av direktiv 2004/17/EF .
[2] Jf. § 1-1.
[3] Jf. § 1-1.
[4] Se sak C-152/17 Consorzio Italian Management , premiss 26, hvor det fremgår følgende: " In that regard, it follows from the Court’s case-law that Directive 2004/17 in fact applies not only to contracts awarded in the sphere of one of the activities expressly listed in Articles 3 to 7 thereof, but also to contracts which, even though they are different in nature and could as such normally fall within the scope of Directive 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 on the coordination of procedures for the award of public works contracts, public supply contracts and public service contracts (OJ 2004 L 134, p. 114), are used in the exercise of activities defined in Directive 2004/17. Consequently, where a contract awarded by a contracting entity is connected with an activity which that entity carries out in the sectors listed in Articles 3 to 7 of that directive, that contract is subject to the procedures laid down in that directive (see, to that effect, judgment of 10 April 2008, Ing Aigner, C‑393/06, EU:C:2008:213, paragraphs 56 to 59) ."
[5] Jf. forsyningsforskriften § 2-1. Konsesjonskontrakter reguleres først og fremst av konsesjonskontraktforskriften med enkelte unntak innen transportsektoren som reguleres av forskrift om offentlig persontransport (kollektivtransportforordningen). En nærmere omtale av dette gis i punkt 3.5.
[6] Se sak C-323/96 (Vlaamse Raad) premiss 27.
[7] Jf. § 1-2 annet ledd bokstav a.
[8] Se blant annet sak C-18/01 (Taitotalo ), premiss 41 – 45.
[9] Se også departementets tolkningsuttalelser i brev til Kunnskapsdepartementet av 16. september 2010 og brev til CargoNet AS av 12. juli 2004 .
[10] Jf. § 1-2 annet ledd bokstav b
[11] Jf. § 1-2 annet ledd bokstav c.
[12] Jf. § 1-2 første ledd bokstav e.
[13] Jf. § 1-2 tredje ledd.
[14] Jf. anskaffelsesloven § 2 annet ledd bokstav e.
[15] Jf. konsesjonskontraktforskriften § 1-3 første ledd bokstav e
[16] Jf. konsesjonskontraktforskriften § 1-1 annet ledd.
[17] Jf. anskaffelsesforskriften § 1-2.
[18] Jf. § 1-2 første ledd bokstav f.
[19] Jf. § 1-2 fjerde ledd.
[20] Jf. anskaffelsesloven § 2 annet ledd bokstav f.
[21] Jf. konsesjonskontraktforskriften § 1-3 første ledd bokstav f.
[22] Jf. konsesjonskontraktforskriften § 1-1 annet ledd.
[23] Jf. anskaffelsesforskriften § 1-2.
[24] Jf. §1-2 fjerde ledd.
[25] Jf. vedlegg 1 nr. 1.
[26] Jf. direktiv 2014/25/EU , fortalen premiss 20.
[27] Reglene om blandede anskaffelser finnes i kapittel 6 i forsyningsforskriften, anskaffelsesforskriften og konsesjonskontraktforskriften.
[28] Jf. § 1-3 første ledd bokstav b.
[29] Jf. § 1-3 tredje ledd.
[30] Jf. direktiv 2014/25/EU , fortalens premiss 21.
[31] Se kapittel 6 i forskriften.
[32] Jf. § 2-8 annet ledd.
[33] Slik disse aktivitetene er definert i § 1-3 første ledd, § 1-4, § 1-5 eller § 1-6.
[34] Jf. § 1-3 andre ledd bokstav b
[35] Jf. § 1-4 første ledd bokstav b.
[36] Jf. § 1-4 tredje ledd.
[37] ESAs vedtak av 22. mai 2012 er lagt ut på departementets hjemmesider .
[38] ESA kan treffe et slikt vedtak etter forsyningsforskriften § 2-9 som fastsetter at " (a) nskaffelsesloven og forskriften gjelder ikke for anskaffelser knyttet til utøvelsen av en forsyningsaktivitet, dersom EFTAs overvåkingsorgan har fattet vedtak om å unnta aktiviteten etter direktiv 2004/17/EF artikkel 30 eller etter direktiv 2014/25/EU artikkel 34 og 35 fordi den er konkurranseutsatt og det er fri adgang til markedet ".
[39] Jf. § 2-8 annet ledd.
[40] Slik disse aktivitetene er definert § 1-3, § 1-4 første ledd, § 1-5 eller § 1-6.
[41] Jf. §1-4 annet ledd bokstav b.
[42] Jf. § 1-5 første ledd bokstav b.
[43] Jf. § 1-5 fjerde ledd.
[44] Jf. § 2-8 første ledd bokstav a.
[45] Jf. direktiv 2014/25/EU fortalens premiss 24.
[46] Slik disse aktivitetene er definert § 1-3, § 1-4, § 1-5 første eller annet ledd eller § 1-6.
[47] Jf. § 1-5 tredje ledd bokstav b.
[48] Jf. direktiv 2014/25/EU fortalen premiss 24.
[49] Jf. § 1-6 annet ledd.
[50] Forskrift 17. desember 2010 nr. 1673 om gjennomføring i norsk rett av EØS-avtalens vedlegg XIII nr. 4a (forordning (EF) nr. 1370/2007) om offentlig persontransport med jernbane og på vei og om oppheving av rådsforordning (EØF) nr. 1191/69 og nr. 1107/70 (kollektivtransportforordningen) .
[51] Av kollektivtransportforordningen artikkel 5 nr. 1 fremgår det at artikkel 5 nr. 2 til nr. 6 ikke gjelder for kontrakter om offentlig persontransport med buss eller sporvei.
[52] Dette fremgår eksplisitt av kollektivtransportforordningen artikkel 5 nr. 1.
[53] Det bemerkes at kollektivtransportforordningen åpner for at virkeområdet kan utvides til også å gjelde sjøtransport. Norge har ikke utvidet forordningen til å omfatte sjøtransport, og unntaket i konsesjonskontraktforskriften § 2-1 får derfor ikke anvendelse på denne transportformen.
[54] Se forskrift om lufthavnrelaterte tjenester § 2-1 bokstav e.
[55] Se Sue Arrowsmith, The law of public and utilities procurement, Sweet and Maxwell (2005) Second edition, s. 870.
[56] Jf. § 1-8 annet ledd bokstav a.
[57] Jf. § 1-8 annet ledd bokstav b.
[58] Se direktiv 2014/25/EU fortalens premiss 25.
[59] Direktiv 2014/25/EU , fortalens premiss 25.
[60] Vedtaket er tilgjengelig på departementets hjemmesider .
[61] ESA kan treffe et slikt vedtak etter forsyningsforskriften § 2-9 som fastsetter at "( a) nskaffelsesloven og forskriften gjelder ikke for anskaffelser knyttet til utøvelsen av en forsyningsaktivitet, dersom EFTAs overvåkingsorgan har fattet vedtak om å unnta aktiviteten etter direktiv 2004/17/EF artikkel 30 eller etter direktiv 2014/25/EU artikkel 34 og 35 fordi den er konkurranseutsatt og det er fri adgang til markedet ".
[62] Jf. § 2-8 annet ledd.