Det kan være praktisk for oppdragsgiver å henvende seg til leverandører i forkant av en anskaffelse. Både for å få informasjon om hva som kan tilbys i markedet og for å sikre seg at konkurransegrunnlaget utformes på en måte som gir et godt grunnlag for inngivelse av tilbud. Bruk av slike forberedende markedsundersøkelser og dialog med markedet er en anbefalt metode, særlig dersom man ønsker mer innovative anskaffelser. Gjeldende anskaffelsesregelverk inneholder ingen regler om slike forberedende markedsundersøkelser. Det fremgår imidlertid av premiss 8 i fortalen til gjeldende anskaffelsesdirektiv at oppdragsgiver gjennom en teknisk dialog kan søke råd i forbindelse med utarbeidelsen av tekniske spesifikasjoner, forutsatt at han sikrer at dette ikke fører til forskjellsbehandling av leverandører. På bakgrunn av denne premissen er det tatt inn en bestemmelse i forskriftens § 3-8 om at oppdragsgiver ikke skal søke eller motta råd som kan bli benyttet under utarbeidelsen av spesifikasjoner for en bestemt anskaffelse fra noen som kan ha økonomisk interesse i anskaffelsen, når dette skjer på en måte som vil kunne utelukke konkurranse. Forskriften inneholder en tilsvarende avvisningsbestemmelse i § 11-10 første ledd bokstav f: Oppdragsgiver skal avvise en leverandør som har blitt benyttet under utarbeidelsen av de tekniske spesifikasjonene i strid med § 3-8, jf. nærmere i kapittel 25.3.2.7. Bestemmelsen har vært vanskelig å forholde seg til for mange oppdragsgivere, og har medført en viss «redsel» for å ha kontakt med aktuelle leverandører i forkant av konkurransen. God markedsdialog er imidlertid viktig for å få til gode anskaffelser, og det er uheldig at oppdragsgivere ikke søker den ekspertkompetansen som finnes i markedet. Det har også vært et problem at oppdragsgivere tolker bestemmelsen for strengt og avviser leverandører i tilfeller der det i realiteten ikke har skjedd en vridning av konkurransen. Det kan ofte være krevende å vurdere om leverandørens involvering i planleggingsfasen har gitt ham fordeler som har medført konkurransevridning.
Forarbeid