Borgarting: Optimering kunne rette avvik i konkurransepreget dialog
Hovedspørsmål
Om Conscias tilbud hadde avvik fra absolutte krav i konkurransegrunnlaget Om slike avvik kunne rettes ved optimering etter anskaffelsesforskriften § 23-9 andre ledd Om vilkårene for midlertidig forføyning var oppfylt
Faktum
Sykehuspartner gjennomførte konkurransepreget dialog om modernisering av nett i Helse Sør-Øst, estimert til 1,4 mrd. kroner. Conscia ble tildelt kontrakt. Telenor begjærte midlertidig forføyning og anførte at Conscia skulle vært avvist fordi tilbudet ikke oppfylte absolutte krav til perimeter-sikkerhet. Etter avklaringer endret Conscia lisensnivå hos Cisco fra kun T til også M og C, med en prisøkning på ca. 8,5 millioner kroner.
Rettens vurdering
Lagmannsretten fant ikke sannsynliggjort avvik knyttet til kapasitet og redundans i krav K313-1. Retten fant derimot sannsynlig at tilbudet opprinnelig ikke oppfylte absolutte krav i K330-6, K330-9 og K330-13. Likevel mente retten at endringen av lisensnivå var tillatt som optimering etter § 23-9 andre ledd. Endringen ble ikke ansett å endre grunnleggende sider ved tilbudet eller å medføre konkurransevridning i denne saken.
Konklusjon
Anken førte frem. Begjæringen om midlertidig forføyning ble ikke tatt til følge.
Praktisk betydning
Avgjørelsen viser at det i konkurransepreget dialog kan være et visst rom for å rette mangler i endelig tilbud gjennom optimering. Grensen synes å bero på om endringen rokker ved grunnleggende sider ved tilbudet eller konkurransen. Oppdragsgivere bør likevel formulere absolutte krav tydelig og dokumentere dialog og avklaringer nøye.
Refererte rettskilder
- anskaffelsesloven 17. juni 2016 nr. 73 — Overordnet regelverk for konkurransen
- anskaffelsesforskriften § 13-1 andre ledd — Valg av prosedyre
- anskaffelsesforskriften § 13-2 — Regler for anskaffelser over EØS-terskelverdi
- anskaffelsesforskriften § 23-8 — Konkurransepreget dialog
- anskaffelsesforskriften § 23-9 andre ledd — Adgangen til å optimere endelige tilbud
- anskaffelsesforskriften § 24-10 første ledd bokstav b — Plikt til å avvise tilbud med vesentlige avvik
- anskaffelsesforskriften § 25-3 — Karens og virkning av begjæring om midlertidig forføyning
- anskaffelsesforskriften § 14-1 femte ledd — Anført av partene om uklarhet i konkurransegrunnlaget
- tvisteloven § 15-7 første ledd bokstav a — Partshjelp
- tvisteloven § 29-15 — Behandling av anke over kjennelse
- Rt-2012-1729 — Objektiv tolkning av konkurransegrunnlag og håndtering av uklarheter
- LB-2020-84478 — Utgangspunkt for tolkning av konkurransegrunnlag
- KOFA-2021-2139 — Anført om adgang til å håndtere avvik i prosess med forhandling
- Direktiv 2014/24/EU — Bakgrunn for reglene om konkurransepreget dialog og optimering