Note 2: Avvisning på ethvert tidspunkt – også etter tildelingsbeslutning
Avvisning på ethvert tidspunkt – også etter tildelingsbeslutning
Første ledd annet punktum fastslår at avvisning kan skje «på ethvert tidspunkt i konkurransen» så lenge vilkårene er oppfylt. Bestemmelsen tilsvarer § 24-10 første ledd annet punktum i del III, med den rent språklige forskjellen at del II bruker «vilkårene for dette» der del III skriver «vilkårene for avvisning». Forskjellen er uten rettslig betydning.
Avvisningstidspunkt og tildelingsbeslutning
Bestemmelsen innebærer at avvisningsspørsmålet ikke er bundet til et bestemt stadium i konkurransen. Oppdragsgiveren kan avvise et tilbud som inneholder vesentlige avvik etter § 9-6 første ledd bokstav a, også etter at tildelingsbeslutning er meddelt.
I KOFA 2022/736 (Statsbygg) hadde oppdragsgiveren opprinnelig forsøkt å prise avviket i leverandørens tilbud, men oppdaget etter tildelingsbeslutningen at prisberegningen bygde på feil forutsetninger. Nemnda uttalte at «avvisning kan skje på ethvert tidspunkt i konkurransen når det viser seg at vilkårene for avvisning er oppfylt», og at avvisningen var lovlig selv om den kom etter tildeling og etter gjennomført demonstrasjonsmøte (avsnitt 32). Tilsvarende bekreftet KOFA 2024/1043 (Kinn kommune) at sen avvisning ikke i seg selv utgjør regelbrudd, selv om nemnda bemerket at oppdragsgiveren «med fordel» kunne ha avvist tidligere (avsnitt 53).
Avvisning etter ny kontroll av kvalifikasjonskrav
I KOFA 2018/341 (Stange kommune) ble leverandøren avvist fordi kvalifikasjonskravet om kredittrating ikke lenger var oppfylt på tidspunktet for den nye evalueringen, selv om kravet hadde vært oppfylt ved tilbudsfristen. Nemnda la til grunn at adgangen til avvisning «på ethvert tidspunkt» åpner for at oppdragsgiveren kan legge til grunn oppdatert dokumentasjon om leverandørens situasjon (avsnitt 106–107). Saken gjaldt del III, men resonnementet er direkte overførbart til del II fordi ordlyden er tilnærmet identisk.
Forholdet til «snarest mulig»
Adgangen til å avvise «på ethvert tidspunkt» må ses i sammenheng med plikten til å ta stilling «snarest mulig» i første punktum. Bestemmelsene står ikke i motstrid: oppdragsgiveren skal handle aktivt når et avvisningsgrunnlag er kjent, men han er ikke avskåret fra å avvise selv om det har gått tid – forutsatt at avvisningsvilkårene faktisk er oppfylt på avvisningstidspunktet.
Relaterte rettskilder
- 2024/1043 - KOFA 2024/1043 – Hatløy Maritime AS - KOFA - 2024-09-12
- 2018/341 - KOFA 2018/341 Stange kommune
- 2022/736 - KOFA 2022/736 Statsbygg
Note 3: Utsatt avvisning til etter dialog – del II-særregel
Utsatt avvisning til etter dialog – del II-særregel
Annet ledd gir oppdragsgiveren adgang til å utsette avvisningsavgjørelsen til det er gjennomført «en eventuell dialog med leverandøren». Bestemmelsen skiller seg fra del III § 24-10 annet ledd, som i stedet viser til avklaringer etter § 23-5. DFØ-veilederen (punkt 12.2.4) forklarer forskjellen slik:
> «Bakgrunnen for forskjellen er at adgangen til dialog etter del II styres av tilbudsprosedyrene åpen og begrenset tilbudskonkurranse, mens avklaringsadgangen etter del III styres av bestemmelsen om ettersending og avklaring i § 23-5.»
Forskjellen er viktig i praksis. I del II er dialogadgangen vid: dialogen «kan gjelde alle sider ved tilbudene» og «kan blant annet omfatte avklaringer og forhandlinger», jf. § 9-3 første ledd. Det innebærer at oppdragsgiveren i del II kan gjennomføre dialog om avvik – også vesentlige avvik – i tilbudene, og at han kan utsette avvisningsavgjørelsen til dialogen er gjennomført.
Avvisningsplikt opphører hvis avviket rettes
Dersom dialogen fører til at avviket rettes, opphører avvisningsplikten. I KOFA 2025/1819 (Lillesand kommune) hadde valgte leverandørs opprinnelige tilbud et vesentlig avvik fra minstekravet om SCOP-verdi på varmepumpe. Gjennom dialog ble leverandøren gitt anledning til å levere revidert tilbud med varmepumpe som oppfylte minstekravet. Nemnda uttalte at oppdragsgiveren ikke hadde plikt til å avvise tilbudet etter dialogen, fordi «gjennom dialogen ble det imidlertid tilbudt varmepumper som tilfredsstilte minimumskravet» (avsnitt 28). Nemnda viste til § 9-7 annet ledd og tidligere praksis i KOFA 2017/157 avsnitt 30.
Tilsvarende la KOFA 2018/173 (Sykehuset Innlandet HF) til grunn at oppdragsgiveren kunne gå i dialog om vesentlige avvik med valgte leverandør også etter tildelingsbeslutningen var truffet, og at avvisningsplikten opphørte da avviket ble rettet gjennom dialogen (avsnitt 30–31). Saken viser at annet ledd ikke bare utsetter avvisningsavgjørelsen, men også muliggjør en reell reparasjon av tilbudet.
Ingen plikt til å fortsette dialogen
Adgangen til utsettelse er en rett, ikke en plikt. I KOFA 2020/528 (Forsvarsbygg/Adapteo) avviste nemnda klagers anførsel om at oppdragsgiveren pliktet å videreføre dialogen for å avklare et vesentlig avvik i det reviderte tilbudet. Nemnda uttalte at «forskriftens utgangspunkt er at oppdragsgiver har en rett, men ikke en plikt, til å utsette avvisningen til etter gjennomført dialog» og at det «klart nok heller ikke [kan] oppstilles en regel om at en oppdragsgiver som går i dialog om avvik i tilbudet plikter å fortsette dialogen til alle avvik er rettet» (avsnitt 39). Oppdragsgiveren kan legge til grunn at han etter dialog har mottatt leverandørens beste tilbud.
Likebehandlingskravet som ytre ramme
Dialogadgangen – og dermed utsettelsesadgangen – begrenses av likebehandlingsprinsippet i loven § 4 og § 9-3 fjerde ledd. I KOFA 2025/1819 vurderte nemnda om det forelå brudd på likebehandlingsprinsippet ved at leverandører med og uten vesentlige avvik fikk ulik tilbakemelding under dialogen, men fant at forskjellene var saklig begrunnet (avsnitt 32–34). Også KOFA 2020/149 (Stad kommune/forsyningsforskriften del I) la til grunn at dialog om manglende kvalifikasjonsdokumentasjon var lovlig, så lenge den holdt seg innenfor likebehandlingsprinsippet (avsnitt 20 og 27).
Relaterte rettskilder
- dfo-veileder-12.2.4-1 - DFØ Veileder – 12.2.4 Fremgangsmåten ved avvisning - DFØ - 2026-04-26
- 2018/173 - KOFA 2018/173 Sykehuset Innlandet HF
- 2025/1819 - KOFA 2025/1819 – Lillesand kommune - KOFA - 2026-03-26
- 2020/528 - KOFA 2020/528 – Adapteo AS - KOFA - 2020-12-15
- 2020/149 - KOFA 2020/149 – AS Norsand - KOFA - 2020-09-18
Paragrafkommentar
Kommentar til FOA § 9-7 - Fremgangsmåten ved avvisning
Kommentar til FOA § 9-7 – Fremgangsmåten ved avvisning
§ 9-7 regulerer saksbehandlingen ved avvisning i anskaffelser etter del II. Bestemmelsen fastsetter ikke de materielle avvisningsgrunnene – disse følger av §§ 9-5 og 9-6 – men oppstiller prosessuelle regler for når oppdragsgiveren skal ta stilling til avvisning, om avgjørelsen kan utsettes, og hvordan avvisningen skal kommuniseres til leverandøren.
Bestemmelsen er bygget opp i tre ledd:
§ 9-7 er med ett unntak lik § 24-10 i del III. DFØ-veilederen (punkt 12.2.4) forklarer at forskjellen ligger i annet ledd: i del II styres dialogadgangen av tilbudsprosedyrene åpen og begrenset tilbudskonkurranse etter § 9-3, mens del III viser til avklaringsregelen i § 23-5. Konsekvensen er at oppdragsgiveren i del II kan utsette avvisningsavgjørelsen til det er gjennomført dialog med leverandøren – en vid adgang som omfatter «alle sider ved tilbudene», herunder vesentlige avvik, jf. § 9-3 første ledd.
Del III § 24-10 annet ledd inneholder dessuten en tilleggsregel som gir adgang til å utsette avvisning etter § 24-8 første ledd bokstav a og c eller annet ledd til forhandlinger eller dialog er avsluttet i forhandlingspregede prosedyrer. Denne regelen mangler i del II, noe som ikke skaper en lakune: del II har ikke de samme forhandlingsprosedyrene, og behovet dekkes av den generelle dialogadgangen i § 9-3.
Bestemmelsen balanserer hensynet til rask avklaring av leverandørens stilling, behovet for forsvarlig opplysning av saken gjennom dialog, og kravet om etterprøvbar kommunikasjon. KOFA-praksis viser at «snarest mulig»-normen ikke er en absolutt frist, og at avvisning kan skje også etter tildelingsbeslutning er meddelt, jf. KOFA 2022/736, KOFA 2024/1043 og KOFA 2018/173. Passivitet kan imidlertid få betydning for vurderingen av fakultative avvisningsgrunner.
For den nærmere gjennomgangen av de prosessuelle reglene som er identiske med del III, vises det til kommentarene til § 24-10.
Klar for publisering 2026-06-21. Generert og redaksjonelt implementert fra claude-opus-4-6 (foa_del2_opus46_pass2_2026-06-21).