KOFA-AVGJØRELSE
KOFA 2005/250: Avvisning – klagefrist utløpt (Tysvær)
Faktum
Karmøy kommune kunngjorde 21. juni 2004 på Doffin en åpen anbudskonkurranse om rammeavtale for tømming av private og kommunale slamavskillere, høytrykksspyling og TV-inspeksjon, på vegne av Innkjøpssamarbeidet på Haugalandet. Tysvær kommune var en av deltakerkommunene i samarbeidet. Tildelingskriteriene var pris (50 %), beredskap og responstid (25 %), kjøretøy/utstyr og service (15 %) samt kompetanse og referanser (10 %). Innkjøpssamarbeidet tildelte kontrakt til klager Svein Klungtveit AS ved samarbeidsavtale 004/2004 inngått 29. oktober 2004. Tysvær kommune sluttet seg imidlertid ikke til denne rammeavtalen, da kommunen allerede hadde en kontrakt med Opedal Tankrenovasjon AS inngått 5. februar 2004. Etter en selvstendig vurdering av tilbudene valgte Tysvær kommune i innstilling datert 24. januar 2005 å videreføre kontrakten med Opedal. Klager påklaget dette valget den 14. april 2005 direkte til kommunen, og innga klage til KOFA 13. september 2005.
KOFAs vurdering
1. Saklig klageinteresse. Rettsregelen følger av forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6. Sekretariatet la til grunn at klager hadde deltatt i konkurransen og dermed hadde saklig klageinteresse. Denne forutsetningen var oppfylt og berodde ikke på videre vurdering.
2. Klagefristens utgangspunkt og lengde. Rettsregelen er nedfelt i forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6 (2), hvoretter klage må fremsettes «senest seks måneder etter at kontrakt ble inngått av oppdragsgiver». Sekretariatet tolket bestemmelsen slik at fristen løper fra det tidspunktet den relevante kontrakten faktisk ble inngått, uavhengig av når klageprosessen overfor oppdragsgiver ble avsluttet. Avgjørende faktum var at Tysvær kommune inngikk kontrakt med Opedal Tankrenovasjon AS 5. februar 2004, og at samarbeidsavtale 004/2004 mellom klager og Innkjøpssamarbeidet ble inngått 29. oktober 2004. Klager innga klage til KOFA 13. september 2005. Sekretariatet konstaterte at klagen – uansett hvilket av de to kontraktsinngåelsestidspunktene som ble lagt til grunn – var framsatt mer enn seks måneder etter kontraktsinngåelse. Delkonklusjon: Klagefristen var utløpt.
3. Konsekvens av fristoverskridelse. Sekretariatet fant det ikke nødvendig å gjengi klagers og innklagedes anførsler i realiteten, ettersom fristoverskridelsen i seg selv var avgjørende for utfallet. Det ble ikke foretatt noen materiell vurdering av om tildelingen var i samsvar med regelverket for offentlige anskaffelser. Delkonklusjon: Klagen ble avvist uten realitetsbehandling.
Konklusjon
Sekretariatet avviste klagen fra Svein Klungtveit AS mot Tysvær kommune. Klagen ble innlevert mer enn seks måneder etter at den relevante kontrakten ble inngått, og vilkåret for rettidig klage i forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6 (2) var ikke oppfylt. Avvisningsbeslutningen kunne påklages til klagenemndens leder innen tre dager.
Praktisk betydning
Avgjørelsen illustrerer at sekretariatet anvender klagefristen i forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6 (2) strengt: fristen på seks måneder løper fra det tidspunkt kontrakt faktisk ble inngått av oppdragsgiver, ikke fra det tidspunkt klager ble kjent med tildelingsbeslutningen eller avsluttet dialog med oppdragsgiver. Der oppdragsgiver viderefører en eldre kontrakt uten å slutte seg til en ny rammeavtale, er det den opprinnelige kontraktsinngåelsesdatoen som er avgjørende for fristberegningen. Fristoverskridelse medfører avvisning uten realitetsbehandling, slik at spørsmål om tildelingens lovlighet ikke blir vurdert.
Hele KOFA-avgjørelsen
2005/250 Tysvær kommune
Bakgrunn
Ved kunngjøring i DOFFIN 21. juni 2004 inviterte Karmøy kommune til en åpen anbudskonkurranse vedrørende rammeavtale på ”Tømming av private og kommunale slamavskillere, samt høytrykksspyling og TV-inspeksjon”. I konkurransegrunnlaget, ”FORESPØRSEL nr 004/2004 om RAMMEAVTALE TØMMING AV PRIVATE OG KOMMUNALE SLAMAVSKILLERE, SAMT HØYTRYKKSPYLING OG TV- INSPEKSJON”, het det at oppdragsgiver var Karmøy kommune på vegne av Innkjøpssamarbeidet på Haugalandet, hvor Tysvær kommune (heretter kalt innklagede) var en av partene. Av konkurransegrunnlaget fremgikk følgende under ”TILBUDSREGLER”: ”Tilbudsforespørselen gjelder Innkjøpssamarbeidene ønsker å innhente tilbud på tømming av kommunale og private slamavskillere. Private tanker skal tømmes med en hyppighet på hver 2. år etter tømmelister som er utarbeidet av kommunene, mens de kommunale skal tømmes ved behov, etter lister utarbeidet av kommunene. Innsamling av kloakkslam som nødtømming/ekstratømming fra kommunale og private slamavskillere i hele kommunen. Antall nødtømminger/ekstratømminger er for Karmøy’s del ca. 320 pr. år i gjennomsnitt. […] Høytrykkspyling og TV-inspeksjon” Videre het det under ”Kontraktsperioden”: ”Kontrakten løper fra kontraktsinngåelse og opphører uten oppsigelse 31. desember 2007. Kontrakten skal ha en opsjon på ytterligere to år, dvs. til 31. desember 2009. Dersom kommunen(e) ønsker å benytte seg av denne opsjonen skal det varsles innen 30. juni 2007.” Følgende tildelingskriterier ble lagt til grunn: ”Kriterier for valg av tilbud Tilbydere som har levert inn korrekt tilbud, og som tilfredsstiller minimums- og kvalifiseringskravene, vil konkurrere på grunnlag av det økonomisk mest fordelaktige tilbudet. Følgende kriterier vil bli lagt til grunn i vurderingen, og vil bli vektet som følger: Pris for kommunen(e) i kontraktsperioden, 50 % Beredskap og responstid ved utrykning utenom ordinær arbeidstid, 25 % Kjøretøy/utstyr, herunder fleksibilitet i utstyrsparken, reservemateriell, verksted, lager etc. Service og serviceorganisasjon, herunder tilgjenglighet mht. kundeservice, kontakt med kommunen(e), responstid for retting av feil og avvik m.v., 15 % Kompetanse, referanser, herunder kommunen(e)’s evt. egne erfaringer. Kompetanse og erfaring for nøkkelpersoner/prosjektleder, 10 % ” Innkjøpssamarbeidet valgte å tildele kontrakt til Svein Klungtveit AS (heretter kalt klager). Kontrakt ble inngått 29. oktober 2004. I ”SAMARBEIDSAVTALE 004/2004 TØMMING AV PRIVATE og KOMMUNALE SLAMAVSKILLERE samt HØYTRYKKSPYLING OG TV- INSPEKSJON” er innklagede ført opp som part i avtalen. I avtalen fremgikk det videre: ”Samarbeidsavtalen omfatter […] Kommunenes driftsenheter skal etterspørre Svein Klungtveit AS’ tjenester vedr. ekstratømming/nødtømminger samt høytrykkspyling og TV-inspeksjon. Kommunene kan imidlertid bestille hos annen leverandør dersom etterspurt tjeneste trenges hurtigere enn Svein Klungtveit AS kan levere; i slike tilfeller skal Svein Klungtveit AS underrettes.” Videre het det: ”Undertegning og godkjenning […] Deltakende kommuner i Innkjøpssamarbeidet på Haugalandet, navngitt spesielt på denne avtales 1. side, har rett til å slutte seg til denne avtalens rettigheter og plikter når deres eventuelle avtale på tilsvarende tjenester opphører; tilslutning gjøres i form av eget skriv fra hver kommune med kopi til Karmøy kommune.” Innklagede leverte ikke tilslutningskontrakt for denne rammeavtalen, da innklagede allerede hadde en kontrakt med Opedal Tankrenovasjon AS (heretter kalt valgte tilbyder), inngått 5. februar 2004, for de etterspurte tjenestene. Innklagede foretok likevel en vurdering av klagers tilbud, og kom til følgende konklusjon i innstilling på valg av leverandør datert 24. januar 2005 ”Eg viser til innleverte anbod på septik- og slamtømming for kommunane på Haugalandet. Ut frå dei oppsette kriteria for val av leverandør har me innstilt Opedal Tankrenovasjon til å få kontrakten i kontraktsperioden. Vår vurdering er at Opedal tilbyr ein meir omfattande service og kortare responstid. I praksis vil det venteleg gje meirarbeid på administrasjonen i ein overgangsfase, dersom me skal skifte leverandør. Dette arbeidet må i tilfelle leige inn personale for å få utført. […] Vurdering ift pris Oppgåver med septik og slam er definert som eitt område. Det andre området i grunnlaget er kjøp av andre tjenester som spyling og TV inspeksjon. Utrekning av vårt forbruksmønster viser at Klungtveit har litt lågare pris. Prisfordelen til Klungtveit er likevel, etter vårt skjønn, ikkje så stor at den forsvarer ulempen med å skifte leverandør nå. Beredskap og responstid Opedal har forplikta seg til responstid på to timar. Klungtveit har forplikta seg til 10 timar. Tida er svært kritisk for oss, under driftsforstyrringar på avlaupsområdet. Service I tilbodet frå Opedal ligg inne m.a. utsending av tømelappar, ajourhald av ruter og oppfølging av tømefrekvens. På denne måten sparer kommunen mykje tid med administrasjon av aktiviteten. Kompetanse, referanser, kommunens erfaringer Opedal sine mannskap kjenner bygdene, dei veit kor septiktankane er, og dei veit kva vegar og bruer toler. Det vil medføre tidforbruk frå kommunen si side å skifte leverandør på dette feltet. Me innstiller difor på å gå inn på ny kontrakt med Opedal Tankrenovasjon.” Klager klaget på innstillingen 14. april 2005: ”Tilbudet vårt var basert på at Tysvær skulle være en del av denne avtalen. Det går klart frem av samarbeidsavtale 004/2004 med innkjøpssamarbeidet på Haugaland at Tysvær kommune skal være en del av denne avtalen. Pris skal vektlegges 50 % i den totale vurderingen og da vi har den laveste prisen mener vi at dette bør vektlegges.” I brev av 21. juli 2005 svarte innklagede slik: ”Vi opprettholder vårt valg av Opedal Tankrenovasjon til å utføre septiktømming, slamtømming, spyling, TV-kontroll etc. Vår vurdering er gjort skjønnsmessig med bakgrunn i tilbudsgrunnlaget og de innkomne tilbud. Bakgrunn og argumentasjon for dette er gitt i brev fra oss datert den 24. januar 05.” Sekretariatets vurdering: Klager deltok i konkurransen og har saklig klageinteresse, jf forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6. Sekretariatet gjengir ikke klagers og innklagedes anførsler da disse ikke har betydning for sekretariatets vurdering. Etter forskriftens § 6 (2) må klage fremsettes ”senest seks måneder etter at kontrakt ble inngått av oppdragsgiver”. Det fremgår av sakens dokumenter at innklagede inngikk kontrakt med valgte tilbyder 5. februar 2004, og at denne skulle gjelde til og med år 2007. Innklagede valgte å videreføre denne kontrakten etter å ha vurdert tilbudene inngitt i den angjeldende anbudskonkurransen. Samarbeidsavtale 004/2004 ble inngått mellom klager og Innkjøpssamarbeidet på Haugalandet 29. oktober 2004. Klager innga klage på offentlig anskaffelse 13. september 2005. Klagen er uansett inngitt mer enn seks måneder etter kontraktsinngåelse. Klagen avvises. Med vennlig hilsen Ann Mari Bjørlo Førstekonsulent Kopi: Innklagede
Refererte rettskilder
- FOR-2002-11-15-1288 § 6 — Saklig klageinteresse og klagefristens lengde på seks måneder fra kontraktsinngåelse
- FOR-2002-11-15-1288 § 6 — Adgang til å påklage sekretariatets avvisningsbeslutning til klagenemndens leder innen tre dager